calluss 64

  • משפט מסחרי מחוץ לקופסה

  • 1

משרדנו בתקשורת

עורך דין בר אל ירון, חדשות ערוץ 2 (פרומו לכתבה)

פרומו לכתבה שתשודר בקרוב על אחת התיקים המורכבים בהם מטפל משרדנו במסגרת התמחותו בדיני חוזים.

עורך דין בר אל ירון, חדשות ערוץ 10

אחד התיקים המעניינים שהיו לנו במשרד כמשרד המתמחה בדיני חוזים. מרשתנו נפלה קורבן לתרגיל עוקץ שכמעט גרם לה לאבד את ביתה בתל אביב, למלווה בריבית שזייף מסמכים וכבר הספיק לרשום הערת אזהרה על הבית. כמובן שמייד עצרנו את העסקה באמצעות צו מניעה. בדיעבד, ובשיתוף פעולה עם ערוץ 10 התברר שמרשתנו לא הייתה הקורבן היחידי. הכתבה, שבה מרואיין בין השאר עו"ד בר אל ירון, מספרת את סיפורם.

בר אל ירון, משרד עורכי דין

משרד עו"ד מסחרי מחוץ לקופסה

התמחותו של המשרד הוא בתחום המסחרי אזרחי. למשרדנו ניסיון ייחודי ורב שנים כמשרד עו"ד העוסק בעריכת חוזים וליטיגציה בסוגיות מגוונות הנוגעות לדיני חוזים, ליווי חברות ובעלי מניות בתחום דיני חברות, ייצוג זוכים וחייבים בהליכי הוצאה לפועל , ליווי בהליכי פשיטת רגל עד למתן הפטר וכמשרד עו"ד המתמחה בעריכת חוזים וליטיגציה בתחום דיני המקרקעין. כמו כן, משרדנו הוא נציגה הבלעדי של חברת הגבייה העולמית GCS והינו משרד עורכי הדין היחיד בישראל המייצג בהרשאתה חברות ופרטים מהארץ ומרחבי העולם בהליכי גביית חובות בינלאומיים.

אתם מוזמנים לעיין בפסקי הדין שקיבל משרדנו עבור לקוחותיו בדף משרדנו בבתי המשפט. על המחשבה המקצועית, והתפיסה האחרת של עולם המשפט בתחומי התמחותו תוכלו ללמוד בדף מאמרים משפטיים באתר ו/או בדף כתבי טענות משפטיים שם תוכלו לעיין בכתבי טענות וכיו"ב מסמכים שהגשנו עבור לקוחותינו שהינם מצד אחד לקוחות פרטיים מן הישוב בישראל, ומצד שני חברות ענק בינלאומיות, לרבות חברת (Google (Ireland וחברת Savox ענקית הטכנולוגיה מפינלנד.

אודות משרד עורך דין בר אל ירון

מקצועיות חסרת פשרות, ליווי אישי ומסור

מזה 14 שנים משרדנו הינו משרד עו"ד מוביל שבמסגרת פעולותו מייצג לקוחות פרטיים וחברות המתמודדים עם תיקים מגוונים בתחום המשפט המסחרי אזרחי. במהלך השנים למדנו שוב ושוב שהמפתח להצלחה היא עורך דין שמבין לא רק את בית המשפט, אלא לא פחות את הלקוח ו/או העסק שהוא מייצג. משמעות הדברים מבחינתנו היא מתן חשיבות עליונה לליווי אישי מתחילת ההליך לעד סופו. אנו מאמינים כי הפתרונות היצירתיים ביותר באים מתוך שיתוף פעולה והבנה מעמיקה של עורך הדין המייצג את הלקוח וצרכיו - זהו סוד הצלחותינו בבית המשפט ומחוצה לו.

yaron46

עו"ד בר אל ירון

יליד 1971, ישראל, סיים בהצלחה ייתרה תואר ראשון במשפטים והוסמך כחבר לשכת עורכי הדין בישראל משנת 2004. במהלך שנת 2007 התקבל כנציגה בישראל של חברת GCS המייצגת גופים בינלאומיים ברחבי העולם. עו"ד בר אל ירון מתמחה בליטיגציה מסחרית בכלל ובדיני החוזים בפרט, ייצג ומייצג אין ספור חברות בינלאומיות, בעיקר בסכסוכים עסקיים מול חברות ישראליות לצד לקוחות פרטיים מן השורה שמתמודדים עם חברות מסחריות ובנקים. מאמריו המשפטיים התפרסמו ומתפרסמים באתרים משפטיים מובילים כגון האתר המשפטי המקצועי "פסק דין" ולא פעם הוזכרו תיקים בהם היה מעורב במגזין גלובס ובכלי תקשורת אחרים. עו"ד בר אל מתנדב פעיל לייצוג מעוטי יכולת במסגרת עמותת לתת, בין אם מול גופים ציבוריים וחברות ובין אם בבית המשפט. במהלך השנים הקפיד ומקפיד עו"ד בר אל לשמור לא רק על מצויינות משפטית אלא גם ובעיקר על יחס אישי מסור לכל לקוח ולקוח, שילוב זה התברר במהלך השנים כשילוב מנצח.

ייצוג וליטיגציה בתחומי המשפט המסחרי אזרחי

 התמחות יחודית בתחומי המשפט המסחרי אזרחי, 12 שנים של ייצוג וליטיגציה בכל ערכאות בתי המשפט והבנה עמוקה של המציאות העסקית שברקע של כל תיק ותיק שמועבר לטיפולינו. להלן תחומי ההתמחות של משרדנו:

עורך דין חוזים 9

דיני חוזים

התמחות וניסיון מגוון וייחודי בדיני חוזים לרבות עריכת חוזים וליטיגציה באכיפה / ביטול חוזים. 

קרא עוד בדף עורך דין חוזים

עורך דין חברות 9

דיני חברות

הקמה, ליווי שוטף וייעוץ לחברות. ליטיגציה וייצוג חברות, בעלי מניות המיעוט ו/או הרוב בחברה.

קרא עוד בדף עורך דין חברות

עורך דין הוצאה לפועל 9

דיני הוצאה לפועל

ייצוג חייבים וזוכים בלשכות ההוצאה לפועל ברחבי הארץ, ערעורים על החלטות רשמי ההוצאה לפועל.

קרא עוד בדף עורך דין הוצאה לפועל

עורך דין פשיטת רגל 9

דיני פשיטת רגל

ייצוג בהליכי פשיטת רגל, משלב בדיקת התיק, דרך ייצוג בהליכי הפשט"ר ועד לצו ההפטר הסופי מחובות.

קרא עוד בדף עורך דין פשיטת רגל

עורך דין מקרקעין 9

דיני מקרקעין

עריכת חוזי מקרקעין מגוונים וליטיגציה בסוגיות הנוגעות לדיני מקרקעין בבכל הערכאות המשפטיות הדנות בדיני מקרקעין.

קרא עוד בדף עורך דין מקרקעין

עורך דין עובדים זרים

דיני עובדים זרים

ייעוץ למעסיקי עובדים זרים, הגנה וליטיגציה מול קנסות המוטלים על מעסיקים והגנה בפני כתב אישום על העסקת עובדים זרים.

קרא עוד בדף עורך דין עובדים זרים

המאמרים האחרונים שפרסמנו

  • צוואה, כל מה שחשוב (מאד) לדעת +

    במאמר זה נביא בפניכם את כל שראוי לדעת לפני שניגשים לעריכת צוואה. נעשה כמיטב יכולתנו להביא בפניכם את ניסיון משרדנו כמשרד עורכי דין לצוואות. את הדברים נבסס על הוראות חוק הירושה, תשכ"ה-1965 (להלן: "חוק הירושה") המסדיר את ענייני הירושה והצוואה קרא עוד...
  • פרשנות חוזה +

    פרשנותו של חוזה הייתה, עודנה וכנראה גם תהיה אחת הסוגיות המרכזיות שידונו בהם בתי המשפט בכל הערכאות. בשנים האחרונות חלו תמורות בדרך בה מפרש בית המשפט חוזים ובמאמר ראינו לנכון כמשרד עו"ד חוזים להבהיר את ההלכות האחרונות בפרשנותם של חוזים. כבר קרא עוד...
  • ביטול מתנה במקרקעין +

    מאמר זה יעסוק בהסכם מתנה וליתר דיוק, בביטול הסכם מתנה במקרקעין, סוגיה בה משרדנו כמשרד עורכי דין לחוזים עוסק בה לא מעט. מניסיוננו, מאחר ובד"כ מתנה במקרקעין ניתנת לבן משפחה, כאשר מבקש מעניק המתנה או יורשיו לבטלה מעורבים בעניין אמוציות קרא עוד...
  • תביעה לפינוי מושכר +

    מאמר זה ידון בסוגייה מוכרת, שאנו כמשרד עו"ד העוסק בחוזים נתקלים בה לא מעט, המדובר בפינוי מושכר משוכריו לאחר שאלו הפרו את הסכם השכירות. בעיקר נשים את הדגש על הוראות פרק ט"ז4 לתקנות סדר הדין האזרחי שכותרתו "תביעה לפינוי מושכר" קרא עוד...
  • 1
  • 2
  • 3

חדשות המשרד

  • כתב תביעה - ביטול חוזה החזר חוב +

    מרשינו חתם על חוזה החזר חוב ע"ס כ- 1,500,000 ש"ח. בנוסף העביר כביטחון להחזר החוב את שיק שלו ושל רעייתו ואף התחיל לשלם את התשלומים בהסכם מידי חודש בחודשו. בדיעבד התברר כי חתימתו על ההסכם בטעות והטעיה יסודה וכי יש קרא עוד...
  • בקשת רשות ערעור על החלטה לדחיית בקשה לצו מניעה זמני +

     במקביל להגשת תביעה לביטול חוזה שהוגשה על ידי משרדנו בשם מרשינו, הוגשה גם בקשה לצו מניעה זמני המורה לצד שכנגד להימנע מלהגיש לפרעון שיק בטחון ע"ס 1.5 מליון ש"ח שניתן על ידו כבטחון לביצוע החוזה. בית משפט השלום דחה את קרא עוד...
  • פסק דין בערעור על החלטת בית משפט השלום הדוחה בקשה למתן צו מניעה זמני +

    במסגרת ייצוג מרשינו כמשרד עו"ד חוזים הוגש על ידינו ערעור (בר"ע) על החלטת בית משפט שלום שדחה את בקשת מרשינו למתן צו מניעה זמני לפרעון שיק ע"ס 1.5 מליון ש"ח עד להכרעה בתביעה שהוגשה על ידינו לביטול חוזה. בית המשפט קרא עוד...
  • כתב תביעה לפינוי מושכר +

    המדובר בתביעה לפינוי מושכר בסדר דין מהיר, ובהתאם לפרק טז לתקנות סדר הדין האזרחי. משכיר אשר ניצל נזילת מים שארעה במושכר על מנת לתרץ את מחדליו באי תשלום דמי שכירות ואי קיום תנאי הסכם השכירות. תביעה זו הוגשה במקביל לתביעה קרא עוד...
  • 1
  • 2
  • 3

הסכם מכר מניות

4.8235294117647 1 1 1 1 1 (17 Votes)
הסכם מכר מניות

חוזה מכר מניות, כל מה שראוי לכלול בו.

במאמר זה נפרט בפני הקורא את הכללים לעריכת הסכם למכירת מניות ואת הדגשים שיש להקפיד עליהם בהסכם כזה. כ- עורך דין לחוזים זה שנים רבות יכול בענווה להעיד הח"מ על חשיבותו הרבה של הסכם מכר מניות, בעיקר בהסדרת המעבר החלק של השליטה במניותיה של חברה פעילה.

בין השאר נתייחס ברשימה זו לעניינים אלו:



 להרחבה על הבסיס לכריתת חוזה אנו ממליצים בחום כי תעיינו במאמר משרדנו "ביטול חוזה", שם עמדנו על נושאים רבים הקשורים לכריתתו של חוזה וקיומו. 

 

הבסיס להסכם מכר מניות:

יש לכלול כבר בחלק הראשון של ההסכם הצהרה לעניין מניותיו של המוכר, לרבות היותן נקיות מכל חוב, עיקול, שיעבוד וכיו"ב. הצהרה לעניין החברה, מצבה המשפטי העדכני ותחום עיסוקה. היקף המניות הרשום של החברה, שווין והון המניות המצוי בבעלותו המלאה של המוכר ואת היקף המניות שהוא מעוניין למכור במסגרת הסכם זה.

כמובן שיש לכלול הצהרה לעניין רצונו של הרוכש לרכוש את המניות שאותם מעוניין המוכר למכור.

רוכש, המבקש לרכוש את מניותיה של החברה, צריך להיות מודע כמובן למצבה העדכני של החברה לרבות התחייביות, זכויות, הסכמים, לקוחות, ספקים, עובדים ועוד וכיו"ב. עליו להכניס נתונים אלו לחישובי הרווח וההפסד שבשיקוליו האם לרכוש את המניות, באיזה סכום או לחילופין האם כדאי בכלל לוותר על עסקה זו מכל וכל. הצהרותיו של בעל המניות הנמכרות והצהרותיה של החברה כפי שיפורטו להלן לא, רק שמעגנים באופן טבעי את הסכמות הצדדים לחוזה משפטי מחייב, אלא גם מהווים אינדיקציה חשובה מאין כמוה לכדאיות העסקה עבור הרוכש.

 

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

  

הצהרות והתחייבויות המוכר לגבי החברה:

כפי שיובהר עוד בהמשך הדברים יש חשיבות רבה לחובת הגילוי של המוכר לעניין המניות שברשותו ועוד יותר לגבי מצבה של החברה נכון למועד מכירת מניותיה. על חובת תום הלב במו"מ לכריתת חוזה בכלל ועל חובת הגילוי בפרט ראה מאמא משרדנו "תום הלב במו"מ לכריתת חוזה".

כמו כן וככל שניתן, כל הצהרה, אפילו הטריוויאלית צריך שתהיה מגובה במסמכים. בהיותו של המוכר מודע למצבה של החברה, וידיעותיו רחבות מהאמור במסמכיה של החברה, עליו להצהיר ולהתחייב לגבי אמיתות ונכונות כל אחד ואחד מהמסמכים אשר יצורפו להסכם המכר.

בין מסמכים אלו שיש לצרף להסכם המכר כבר בשלב הראשון הנם תעודת התאגדות עדכנית של החברה, תקנון תקף של החברה ופרוטוקולים של החלטות מיוחדות בנוגע לשינוי התקנון של החברה (ככל שיש כאלו), הח"מ ממליץ להתייעץ גם ב- עורך דין לחברות לגבי המבנה המשפטי של החברה. . מסמכים נוספים שיש לצרף יפורטו בהמשך מאמר זה.

עוד נדרש מהמוכר לפרט בהסכם מכר המניות את הון המניות הרשום של החברה, הוא המניות המונפק של החברה ובעלויות עליו. פירוט המניות הנמכר והצהרה לעניין מצבן המשפטי ושחרורן מכל חוב כלשהו לטובת צד שלישי או הגבלה כלשהי של צד שלישי עליהן, התחייבות החברה שלא להקצות מניות לצד שלישי כלשהו או הצהרה לגבי הקצאה כזו.

בנוסף  יצהיר המוכר לעניין זהות חברי האסיפה הכללית, הדירקטוריון, המנהל הכללי של החברה, רואה החשבון של החברה, רואה החשבון המבקר של החברה עורך הדין של החברה.

 

הצהרות המוכר והחברה לגבי המצב הכספי ונכסיה של החברה:

במסגרת חלק זה בהסכם מכר המניות יש לפרט את העניינים הנוגעים להנהלת החשבונות של החברה. מוטל על המוכר להציג את המאזן המבוקר של החברה ולהצהיר כי הוא אכן משקף את מצבה הפיננסי של החברה וכי ממועד המאזן ועד לחתימת ההסכם לא היה אירוע שיכול להשפיע ולשנות לרעה את מצבה הכספי של החברה. אירוע כזה בינו בין השאר הגשת תביעות אזרחיות או פליליות לרבות צפי להגשת תביעות כגון אלו ולרבות בקשות לפירוקה של החברה. מצד שני יש לפרט תביעות תלויות ועומדות שהחברה הגישה או מתכוונת להגיש כנגד צדדים שלישיים ובכלל. 

במידה ויש מלאי לחברה, יש לצרף נספח נוסף המפרט אותו. כך גם יש להצהיר ולפרט על הרכוש הקבוע של החברה (לרבות פוליסות ביטוח), הקניין הרוחני של החברה, אם יש כזה, ואחזקותיה של החברה בחברות אחרות, שוב אם יש כאלו.
חשיבות ניכרת יש להצהרה ופירוט ערבויות שנתנה החברה לצדדים שלישיים כגון בנקים או ספקים, הצהרה ופירוט של שעבודים, תשלומי דיבידנדים או הטבות עתידיים שמתכוונת החברה להעביר לבעלי מניות או עובדים והתחייבויות שיש לחברה לבעלי מניות ולעובדיה של החברה.

יש להצהיר ולפרט על מילוי התחייבויותיה של החברה כלפי רשויות המס. לרבות הגשת דוחות ותשלומים של היטלים או אגרות לרשויות. יש להצהיר ולפרט על היתרים ורישיונות של החברה לניהול עסקיה.

על המוכר אישית להצהיר כי אין לו אישית כל התחייבויות כלפי החברה, ואם יש עליו לפרטן. כמו כן עליו להצהיר על אינטרס כלכלי או זכות כלשהי בגוף שמתחרה, או עלול להתחרות בחברה.

 

הצהרות המוכר והחברה לעניין החוזים וההתחייבויות עליהם חתומה החברה:

במסגרת פעילותה של כל חברה היא חותמת על הסכמים שונים מול ספקים, לקוחות, זכיינים, משווקים, חוזי שכירות וכיו"ב. לפיכך יש להצהיר ולצרף את ההסכמים הללו, עליהם חתומה החברה על מנת שיוכל הרוכש לבדוק גם אותם. 

במסגרת פירוט חוזים יש לוודא כי אין בהם הוראה כלשהי המונעת העברה ו/או הקצאה של מניות לצד שלישי. אם יש הוראות כאלו, יש לוודא כי בהסכם יש מנגנון המנטרל התחייבויות אלו.

על המוכר יש להצהיר ולפרט את הגורמים אשר מולם חתום המוכר כערב אישית להתחייבויותיה של החברה, כמו בנקים, ספקים וכיו"ב.

 

התייחסות לעובדי החברה:

עובדיה של החברה הינם נכס חשוב, אם לא החשוב ביותר, שאת הזכות להעסקתם קונה לעצמו רוכש המניות. במסגרת חלק זה של הסכם מכירת המניות יש להצהיר ולפרט את כל העובדים המועסקים על ידי החברה, לרבות תיאור תפקידם, משכורתם וחוזה ההעסקה שלהם.

כמון כן יש להצהיר ולצרף אישורים על תשלום כל ההפרשות הכספיות על פי תנאי העסקתם של העובדים נעשו כדין ו/או על פי הסכם העסקה ובזמן. במסגרת זאת נכללים הפרשות בדין הסכמים קיבוציים, הפרשות לקופות גמל, קופות פיצויים וכיו"ב.

 

הצהרותיו של רוכש המניות:

עד לשלב זה דנו בעיקר בהצהרותיו והתחייבויותיו של מוכר המניות. ואולם, במסגרת חוזה מכר מניות יש חשיבות רבה גם להצהרותיו של הרוכש.

על הרוכש להצהיר כי בדק את מצבה של החברה ואת הזכויות הצמודות למניות הנרכשות וכי בכפוף להצהרותיו של המוכר והחברה הוא רוכש את מניותיה של החברה תוך וויתור על טענה כלשהי של אי התאמה. 

בנוסף נדרש מהרוכש להצהיר כי יש בידיו את כל האמצעים הכלכליים לקיום התחייבויותיו על פי החוזה וכי אין מניעה ו/או הגבלה ו/או איסור, בין אם בדין ובין אם בהסכם, לרכישה והעברת המניות הנרכשות בהסכם על שמו. 

 

התמורה על המניות:

בשלב זה מוגדרת התמורה עבור המניות ודרך התשלום. התשלום יכול להיות בדרך של העברת כספים, העברת מניות אחרות או בכל דרך אחרת עליה יחליטו הצדדים (כמובן בהתייעצות עם רואה חשבון שייתן את חוות דעתו על היבטי המס של עסקת מכר המניות הנידונה).

מומלץ לייחד בשלב זה חלק בהסכם המפרט את חלוקת הון המניות לאחר השלמת העסקה.

יש להתייחס, מלבד את סכום התמורה את תנאי התשלום והמועדים בהם תועבר התמורה עבור המניות הנמכרות, בקצרה גם לחיוב במס על העסקה.

בשלב זה יש לדאוג כי במעמד חתימת ההסכם יאשרו דירקטוריון החברה בהחלטה מסודרת וכדין וכי המכירה, העברת המניות, מינוי הדירקטורים וכיו"ב ידווחו לרשויות המוסמכות.

כמו כן יש לקבוע כי במעמד הסכם זה ייחתמו שטרות העברת המניות. אם התמורה על המניות אינה משולמת במלואה במעמד חתימת ההסכם, יש לשקול קביעת מנגנון כלשהו לפיו המניות הנמכרות יישארו בנאמנות כלשהי עד לתשלום מלוא התמורה.

 

ניהולה של החברה לאחר חתימת הסכם מכר המניות:

מאחר ולמכירת מניותיה של החברה לצד שלישי (ובמיוחד שנמכרות רק חלק מהמניות) משנה ממילא את הדרך בה תנוהל החברה יש להתייחס כבר בחוזה המכר לעניינים חשובים הנוגעים לעניין זה.

יש להסכים על מועד קובע שיבהיר את קו פרשת המים ממנו משוחרר מוכר המניות מחובותיו וזכויותיו בחברה ואשר ממנו מקבל על עצמו הרוכש את החובות והזכויות הנלוות למניות שרכש.

משהסכימו הצדדים על המועד הקבוע, יש להסכים בהמשך על האחריות לפעילותה של החברה לפי המועד הקבוע, ובכלל זה את האחריות הפלילית והאזרחית של מוכר המניות לפעילותה של החברה, התחייבויות לצדדים שלישיים וכיו"ב. כך גם יש לקבוע את האחריות לפעילותה של החברה לאחר המועד הקובע לרבות זכויות חתימה וניהולה של החברה מנקודה זו ואילך.

כעורך דין לחוזים בכלל ועורך דין העורך הסכמי מכר מניות בפרט סבור הח"מ כי הסכם מכר המניות הוא הזדמנות טובה לרענן את דרך פעילות החברה גם במובן של התייחסות לפעילות דירקטוריון החברה והאספות הכלליות, הון המניות של החברה, הוראות ספציפיות לגבי עבירות מניותיה של החברה לאחר חתימת ההסכם, ספריה של החברה והזכות לעיין בהם ובדוחות הכספיים וכיו"ב.

 

קניין רוחני, סודיות ואי תחרות:

במסגרת חוזה מכר המניות יש להתייחס לסודיות של הצדדים ובעלי התפקידים בחברה לגבי פעילותה ועסקיה של החברה והוראות גבי אי תחרות של בעלי המניות והדירקטורים. כמו כן לזכויות הבעלות והקניין הרוחני של החברה.

 

אימוץ ההסכם:

יש לקבוע מנגנון על פיו תאמץ החברה את הסכם מכר המניות ולהקפיד שהוראותיו אינן סותרות את תקנון החברה. במידה ויש סתירה, יש לוודא שסתירה זו מיושבת בין אם באמצעות קביעה כי הוראות הסכם המכר יגברו ובין אם בכל דרך אחרת.

 

חילוקי דעות:

כמו בכל הסכם כך גם בהסכם מכר מניות, יש לקבוע דרך פעולה במקרה של חילוקי דעות לגבי ההסכם. בד"כ מקובל לקבוע מנגנון של בוררות ו/או הסמכות השיפוטית הבלעדית והייחודית של בית המשפט לדון בחילוקי הדעות לגבי ההסכם.

 

הוראות כלליות:

במסגרת חלק זה, כמו בכל הסכם משפטי, קובעים הצדדים הוראות כלליות לעניין ביצועו של ההסכם, כתובות הצדדים, התייחסות למו"מ בעבר, הוראות כלליות לעניין קיומו של ההסכם ועוד עניינים כגון אלו.

 לוגו בר אל ירון משרד עורכי דין

בר אל ירון, משרד עורכי דין

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

הסכם מייסדים

4.875 1 1 1 1 1 (24 Votes)
הסכם מייסדים

כל מה שראוי לכלול בהסכם מייסדים להקמת חברה או עסק.

כ-עורך דין חוזים בכלל וכבעל ניסיון בהסכמי מייסדים בפרט, יכול להעיד הח"מ כי אחד מהנושאים המרכזיים עליהם מתדיינים שותפים בתחילת דרכו של כל עסק הוא כיצד לעגן את הסכמותיהם לגבי ניהול העסק, החברה או השותפות שזה עתה הקימו בשעה טובה ומוצלחת. ואכן, מטרתו העיקרית של הסכם המייסדים הוא לעגן את הסכמות הצדדים בנוגע לעקרונות ניהולו של העסק או דרך הפעלתה של החברה. מטרה חשובה נוספת של הסכם המייסדים הוא לתת מענה לתרחישים אפשריים צפויים במהלך חייו של העסק ולהחליט מראש כיצד יפעלו הצדדים היה ויתקיימו תרחישים אלו. חשיבותו של הסכם מייסדים הינו בהעלאת ההסתברות לכך שהצדדים יגיעו למבוי סתום בהתנהלות החברה ואף יימנע מראש מחלוקות וסכסוכים בין בעלי המניות בחברה או השותפים בעסק. 

ברשימה זו נפרט את העניינים העיקריים שחשוב שהסכם מייסדים יכלול (נתייחס בעיקר להסכם מייסדים להקמתה של חברה פרטית (להבדיל מציבורית), ואולם הדברים נכונים לגבי הסכם מייסדים להקמתו של העסק על דרך של שותפות או בכל דרך אחרת, בשינויים המחויבים.

על קצה המזלג ובראשי פרקים נדון בעניינים אלו שיש לכלול בהסכם מייסדים:


 


כהשלמה לדברים היינו ממליצים כי תעיינו במאמר משרדנו "ביטול חוזה", שם דנו בהרחבה, בין השאר, בדרכים לכריתת הסכמים משפטיים מחייבים

 

הסכמת הצדדים להקמת החברה / העסק:

כהקדמה לדברים, יפרטו הצדדים להסכם המייסדים את עצם הסכמתם להקמת חברה, מטרותיה, שמה של החברה אם ניתן וכיו"ב הסכמות הנוגעות להקמתה.


הרכב המניות בחברה:

בחלק זה של הסכם המייסדים יפורט הרכב המניות, היינו איזה סוג של מניות תנפיק החברה (רגילות, הנהלה, "זהב", וכיו"ב) את חלוקתם לבעלי המניות, שוויין וכיו"ב עניינים הנוגעים למניותיה של החברה שמבקשים להקים הצדדים להסכם.

 

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

אסיפה כללית, דירקטוריון ונושאי משרה:

הסכם המייסדים יכיל גם את הסכמת הצדדים לעניין האסיפה הכללית וסמכויותיה (אשר ייקבעו בתקנון החברה), הזכות למינוי דירקטור בחברה, זכויות הצבעה, ועניינים כגון אלו.

לא מן הנמנע למנות כבר בהסכם המייסדים נושאי משרה בחברה לרבות רואה חשבון של החברה אשר יהיה מקובל על כל המייסדים. כמו כן ייקבעו הצדדים עורך דין המתמחה בדיני חברות שישמש כיועץ המשפטי של החברה ואת זהותם של בעלי תפקידים אחרים, אם יש צורך בהם ובהתאם למטרותיה של החברה או העסק.

 

תפקידי בעלי המניות / השותפים:

מנסיונו של הח"מ כעורך דין העוסק בחוזים ובהסכמי מייסדים הוא מרשה לעצמו לומר כי החתימה על הסכם מייסדים הינה הזדמנות מצוינת לפרט את תפקידם של בעלי המניות בחברה, או בשותפות. כמובן שבמהלך הפעילות השוטפת הדברים דינמיים ונתונים לשינוי, ואולם סיכום כבר בשלב זה של תפקידים מגבש וממקד עוד יותר את הסכמותיהם של הצדדים.

את זהותו של מנכ"ל החברה (אם יש צורך בתפקיד כזה בחברה) מציע הח"מ להשאיר להחלטה מסודרת של הדירקטוריון.

 

עבירות המניות בחברה:

יש לקבוע בהסכם המייסדים הוראות לעניין עבירות המניות שבידי הצדדים. ניתן לקבוע תקופת זמן לפיה המניות לא יהיו עבירות כלל. זכות סירוב ראשונה למכירת מניות לצד שלישי, תנאים לעניין הסכמת דירקטוריון החברה להעברת מניות לצדדים שלישיים, זכותם של בעלי מניות הרוב להעביר את מניותיהם לצד שלישי והוראות לגבי המשמעות של הדברים לגבי בעלי מניות המיעוט.

מאחר ועניין העברת המניות לצדדים שלישיים הינו בעל חשיבות מיוחדת במהלך חייה של חברה בכלל ובמהלך התקופה הראשונה לפעילותה, יש לקבוע בהסכם המייסדים את המנגנון על פיו יועברו המניות, לרבות זכות הסירוב הראשונה של שאר בעלי המניות, לרבות מנגנון "במבי" (Buy Me Buy You) וכיו"ב עניינים לעניין זה.

 

יחסי אמון ואי תחרות:


למרות שהדבר נראה טריוויאלי וברור, כדאי להעלות כבר בהסכם המייסדים את יחסי האמון המיוחדים שצריכים להיות בין הצדדים ואת הסכמת הצדדים לאי תחרות בינם לבין עצמם. הדברים חשובים במיוחד כאשר לאחד או יותר מבעלי המניות יש עסקים אחרים שמטרותיהם דומים פחות או יותר, למטרות החברה או העסק שמבקשים הצדדים להקים עתה.

 

השקעות, רווחים ודיבידנדים:

אחד העניינים שחשוב יותר לשים עליו את הדגש בהסכם מייסדים הינו נושא השקעותיהם של הצדדים בחברה או בעסק, ודרך הטיפול ברווחים. בין השאר יש להסדיר את הנושאים הקשורים להשקעותיהם של הצדדים בחברה ובהלוואות בעלים. דרכי הפעולה במקרה שיש צורך בהשקעות נוספות. המועד לחלוקת רווחים / דיבידנדים, דרך חלוקתם, התנאים לחלוקתם וכיו"ב עניינים הקשורים לחלוקת הרווחים לבעלי המניות ו/או השקעת רווחים אלו בחברה. יש לתת את הדעת גם לערבויות שיידרשו מבעלי המניות (לדרישת בנקים או ספקים לדוגמא) והסכמות הצדדים לגבי עניין זה.

 

דילול מניות:

לא פעם עולה בחברה עניין דילול מניותיהם של בעלי המניות בה. בין אם על דרך השקעות חיצוניות של צדדים שלישיים ובין אם בדרך של השקעות של חלק מבעלי המניות בחברה. מוצע לקבוע מנגנון מסודר מראש הקובע בצורה מסודרת ומוסכמת מראש את מנגנון הדילול שיופעל על מנת למנוע חילוקי דעות בזמן אמת.

 

מבוי סתום:

למרות שכאמור, החיים ופעילותו השוטפת של כל עסק הם דינמיים וקשה מאד לצפות את כל הבעיות שיצוצו מראש, יש בכל זאת להידרש למקרים של מבוי סתום בחברה. לא אחת נתקל הח"מ, כעורך דין לחוזים, להידרש להוראותיו של חוזה שלא התייחס כלל, או התייחס באופן די מינורי למצב של מבוי סתום בחברה או בעסק. ואולם, בעוד שסכסוך ספציפי בין בעלי מניות קשה מאד לצפות מראש, את דרך הפעולה שיש לנקוט בה במקרה של סכסוך בהחלט ניתן ורצוי לקבוע מראש.

ניקח לדוגמא מצב של מבוי סתום בחברה לפיה אחד מבעלי המניות מסרב לחתום על שיקים של החברה לספקים ובכך מנסה להפעיל לחץ על שאר בעלי המניות. גם מבלי לדעת מראש כיצד ומדוע הגיעו הצדדים לאותו מבוי סתום, ניתן לקבוע מראש מנגנון לפיו יימנע מאחד מבעלי המניות להפעיל לחץ בלתי הוגן על שאר בעלי המניות. במקרה זה ניתן לקבוע כי הדירקטוריון יתכנס בתוך זמן קצר על מנת להפעיל מעין "הוראות חירום" מוגדרות מראש שיימנעו את קריסתה של החברה נוכח אי תשלום לספקים.

כמו כן יש לקבוע בחלק זה של הסכם המייסדים את סמכות השיפוט ו/או הוראות לעניין בוררות במקרה של סכסוכים והסכמות לעניין משלוח הודעות לבעלי המניות במקרה של סכסוך או בכלל.

 

פירוק החברה:

פירוקה של החברה הוא גם עניין ששייך להסכמות הצדדים כבר עם הקמתה ובמסגרת הסכם המייסדים. יש לקבוע את הנסיבות בהן תפורק החברה, או לחילופין כיצד יימנעו הצדדים מפירוקה של החברה במקרים מסוימים (לדוגמא כאשר לא עלינו אחד נפטר אחד מבעלי המניות). כמו כן יש לקבוע כיצד תמשיך ותתנהל החברה מהמועד בו הסכימו הצדדים על פירוקה של החברה ועד לפירוקה בפועל.

 

עניינים שונים:

במסגרת חלק זה יפורטו בהסכם המייסדים עניינים כלליים כמו כתובות הצדדים, מה משמעותו של נוהג בין הצדדים להסכם, אישורם של צדדים שלישיים או יש צורך בכל ועוד כהנה וכהנה עניינים פרוצדורליים או אחרים הנוגעים להסכם.

לוגו בר אל ירון, משרד עורכי דין

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

קיפוח המיעוט - הלכה למעשה

4.864406779661 1 1 1 1 1 (59 Votes)
קיפוח המיעוט בחברה

הכל על קיפוח המיעוט בחברה.

במאמר זה נסכם את ההלכות האחרונות הנוגעות לסוגית קיפוח המיעוט בחברה (לשעבר, עושק המיעוט), כפי שבאו לידי ביטוי בפסיקת בית המשפט העליון ובבתי המשפט המחוזיים, נכון לשנת 2016 ומנסיוננו כמשרד עו"ד חברות.

במסגרת רשימה זה נדון בין השאר בעניינים אלו: 


 

סעד למניעת קיפוח המיעוט – הוראות חוק החברות:

ההוראות הרלוונטיות בחוק, הנוגעות לסעד של קיפוח המיעוט, מצויות בסעיף 191 לחוק החברות, תשנ"ט – 1999 אשר קובעות כדלקמן:

"הזכות במקרה של קיפוח
191. (א) התנהל ענין מעניניה של חברה בדרך שיש בה משום קיפוח של בעלי המניות שלה, כולם או חלקם, או שיש חשש מהותי שיתנהל בדרך זו, רשאי בית המשפט, לפי בקשת בעל מניה, לתת הוראות הנראות לו לשם הסרתו של הקיפוח או מניעתו, ובהן הוראות שלפיהן יתנהלו עניני החברה בעתיד, או הוראות לבעלי המניות בחברה, לפיהן ירכשו הם או החברה כפוף להוראות סעיף 301, מניות ממניותיה.

(ב) הורה בית המשפט כאמור בסעיף קטן (א), יובאו בתקנון החברה ובהחלטותיה השינויים המתחייבים מכך, כפי שיקבע בית המשפט, ויראו שינויים אלה כאילו נתקבלו כדין בידי החברה; עותק מן ההחלטה יישלח לרשם החברות, ואם החברה היא חברה ציבורית - לרשות ניירות ערך. "

יש לציין גם את סעיף 192(ב) לחוק המוסיף כי:

"בעל מניה יימנע מלקפח בעלי מניות אחרים".

בית המשפט פירש בד"כ הוראות אלו בהרחבה ובגמישות, ראה ע"א 2699/92 ניסים בכר נ' תמ.מ. תעשיות מזון מטוסים (נתב"ג) בע"מ (פורסם בנבו). שימו לב שאפילו עצם השינוי שחל במהלך השנים מ- "עושק המיעוט" ל- "קיפוח המיעוט" מלמד על הרחבת המונח והתאמתו להתפתחות הפסיקה, ובכלל ההבנה שקיפוח המיעוט יכול להיעשות בדרכים מגוונות, שלא תמיד מגיעות לכדי הגדרה כה מרחיקת לכת של "עושק המיעוט".

בפסיקה עקבית הגדיר בית המשפט העליון את הנסיבות בהן התנהגות הדירקטורים או בעלי המניות בחברה תיחשב לכזו המקפחת את זכותם של שאר בעלי המניות. ועל כך בהמשך.

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

קיפוח המיעוט, הגדרה:

ראשית, ולפני שניגש לגישת הפסיקה הגמישה בעניין קיפוח המיעוט אנו מבקשים להדגיש כי מנסיוננו כמשרד עו"ד חברות ומהאמור בפסיקה עולה כי הסמכות הרחבה המוקנית לבית המשפט בענין קיפוח המיעוט היא בבחינת חריג לכלל אי ההתערבות של בית משפט בהחלטות האסיפה הכללית של החברה ובעלי מניותיה. (ראה, ע"א 667/76 ל. גליקמן בע"מ ואח' נ' א.מ. ברקאי חברה להשקעות בע"מ לב(2) 281, 286).

בע"א בכר נ' תמ.מ הנ"ל נקבעה ההלכה בעניין הגדרת הביטוי "קיפוח המיעוט" כמשמעו בחוק החברות:

"הביטוי 'קיפוח', שהחליף את הביטוי 'עושק המיעוט', הביא עמו פרשנות ליברלית המקלה על המיעוט שקופח לזכות בסעד כנגד הרוב המקפח. הקיפוח פנים רבות לו, לעתים מתוחכמות ולעתים גבוליות ועל סף הראציונאל העסקי. רבות עמלו מלומדים ובתי-משפט על הגדרת המונח 'קיפוח', בניסיון לתת ביסוס תיאורטי לשכל הישר ולתחושת ההוגנות העומדים מאחורי הסעיף. קיפוח המיעוט בחברה הוא בעיקרו מצב של חלוקת משאבים בצורה בלתי הוגנת במיתחם יחסי בעלי השליטה בחברה ובעלי מניות מיעוט בה.
...
במקרה של קיפוח, מסור לבית המשפט שיקול-דעת נרחב, לעניין קביעת העקרונות הנורמאטיביים בסוגיה זו, והסעדים ההולמים. ההכרעה נעשית בכל מקרה לגופו, וכך נוצק תוכן למסגרת הכללית שנקבעה בחוק" (ההדגשה הוספה, שם, בע' 245-246; וראו גם, צ' כהן בעלי מניות בחברה - זכויות תביעה ותרופות (התשנ"א) 284)." (שם בעמ' 246).

דברים ברוח זו נאמרו גם בע"א 3298/00 המחדש משאבות בע"מ נ' עשת, (פורסם בנבו) באומרו כי בבסיס סמכותו של בית המשפט ע"פ סעיף 191 לחוק החברות:

"עומדת המטרה להגן על המיעוט מפני חלוקה לא-שוויונית ברווחי החברה אותה מבקש לאכוף הרוב השולט" (שם בפסקה 8).

ב ע"א 275/89 דוידזון נ' אורנשטיין (פורסם בנבו)עמד בית המשפט העליון על משמעותו של המושג "קיפוח":

"סקירה על תולדות חקיקתו של הסעיף האמור והשוואתו להוראות הדין האנגלי המקבילות מצויה בספרה המצוין של ד"ר צ' כהן, בעלי המניות בחברה - זכויות תביעה ותרופות (לשכת עורכי הדין, תשנ"א) 284 ואילך; לצורך המקרה שלפנינו אין לנו צורך להתייחס לסוגיה האמורה לכל היקפה. ודי אם נאמר, שמקובלת עלינו פרשנותה (בעמ' 306 ואילך), שהדיבור "קיפוח" בסעיף 235 רחב מהדיבור "עושק המיעוט"... המחברת סוברת (בספרה הנ"ל, בעמ' 303), וגם לכך אנו מסכימים, ש'קיפוח יתקיים כל אימת שתהיה פגיעה בציפיות הלגיטימיות של הצדדים, אפילו אין בהתנהגות המשמשת בסיס לתביעה משום הפרת זכות...'". (שם בעמ' 131) (ההדגשה אינה במקור).

בפסק דין זה באה לידי ביטוי גם הגמישות שנוקט בה בית המשפט בפרשנותו את סעיף 191 לחוק החברות בקביעתו כי "קיפוח" עשוי לחול גם בנסיבות בהן:

"אין בהתנהגות המשמשת בסיס לתביעה משום הפרת זכות המוקנית לבעל-מניות במסמכי היסוד של החברה"

ובמילים אחרות, גם אם בעלי מניות הרוב לא הפרו את חובותיהם, לדוגמא ע"פ הסכם המייסדים או התקנון של החברה, אין בכך למנוע מניה וביה את בדיקת טענות הטוענים לקיפוח בדבר פעולות שנעשו, העולות כדי קיפוח המיעוט.

חובת בעלי מניות הרוב שלא לקפח את בעלי מניות המיעוט תואם לתפיסת חוק החברות בדבר נורמות ההתנהגות בין הגורמים השונים בחברה. כאמור בע"א בכר נ' תמ.מ הנ"ל:

"זהו סעיף של קביעת נורמה כללית וגמישה, להתערבות בית המשפט לשם קביעת נורמה של הוגנות גם בתחום המסחרי של ניהול חברה".

לסיום חלק זה יפים דבריו של כב' השופט רובינשטיין בעא 10406/06 דן עצמון נ' בנק הפועלים בע"מ (פורסם בנבו), בעניין חובתו של בית המשפט שעה שהוא בא לבחון טענה בדבר קיפוח המיעוט:

"...בחינה בשבע עיניים. המחוקק ביקש שווי "הוגן", קרי, Fair, בחינת "דעלך סני לחברך לא תעביד" ("מה שעליך שנוא לחברך לא תעשה"), כדברי התנא הלל הזקן (בבלי, שבת ל"א, א'). יְשַוה בית המשפט לנגד עיניו את מצבו של הטוען לקיפוח בחברה, ויבחן היטב אם לאחר הכל לא נפגעו זכויותיו. בע"א 2773/04 נצבא נ' עטר [פורסם בנבו] נזדמן לי לומר, כי - "במובן העיוני, מסכים אני בכל הכבוד - לדברי חברי הנשיא ברק באשר למדיניות המחמירה בגדרי ההגינות ותום הלב, כדי להבטיח אי קיפוח... בעולם שבו לא אחת ולא שתיים אין 'אדם לאדם - אדם' כדברי הנשיא ברק ברע"א 6339/97 רוקר נ' סלומון, פ"ד נה(1) 199, 279, נדלקות נורות האזהרה ומתחייבת בדיקה קפדנית. את יישום הדברים יש לבחון עלפי הנסיבות".
 

"ציפיותיו הלגיטימיות" של בעל מניות המיעוט בחברה:

בית המשפט, בבואו לבחון לבקשת בעל מניות האם קופח על ידי הרוב, יבדוק האם נפגעו ציפיותיהם הלגיטימיות של בעלי המניות הבאים בשעריו. התשובה לשאלה מהי ציפייה לגיטימית משתנה בכל חברה וחברה על פי אופייה ועל פי נסיבותיו הספציפיות של המקרה שעומד בפני בית המשפט.ברור מאליו שציפיותיהם הלגיטימיות של בעלי מניות בחברה משפחתית לניהול החברה אינן דומות לציפיותיהם הלגיטימיות לניהול של בעלי מניות בחברה ציבורית. ראה בעניין זה ע"א 275/89 דוידזון נ' אורנשטיין הנ"ל וראה גם רע"א 9646/04 חסקי אלון ייזום בניה והשקעות בע"מ נ' אריה מיכלסון חברה ליזמות בע"מ (פורסם בנבו).

לעניין אותן "ציפיות לגיטימיות" הנ"ל כותבת בספרה המלומדת צ' כהן צ' כהן "בעלי המניות בחברה - זכויות תביעה ותרופות" (תשנ"א) :

"...יש מקום להתחשב בקביעת קיומו של קיפוח גם באופייה של החברה" (שם בעמ' 303)

ובהמשך:

"קשה להציע מבחן אנליטי, שלפיו ייקבע מה הן ציפיות לגיטימיות של הצדדים לעניין זה. על העוסק בשאלה זו להשתמש בחוש המומחיות של המשפטן, ובאמצעותו ליתן תשובה לשאלה האמורה. בקביעת מערכת הציפיות המוצדקת יש, כאמור, מקום להתחשב באופייה של החברה ובמכלול נסיבות העניין" (שם, בע' 309).

ואכן, במהלך פעילותה של החברה נתקלת הנהלתה בלא מעט מצבים בהם יש להחליט כיצד להמשיך להפעיל את החברה מול קשיים ונסיבות משתנות. לא בכל פעם שלכאורה נראה שיש פגיעה בשוויון בין בעלי המניות ניתן לקבוע כי המדובר ב- "קיפוח המיעוט" אשר בעטיו יתערב בית המשפט בהחלטות הנהלת החברה. כאמור לעיל, בית המשפט יצק לסעיף 191 לחוק החברות תוכן גמיש, בהתאמה למקרים ולנסיבות הספציפיות של כל מקרה ומקרה שהובא בפניו אך גמישות זו אין משמעותה פריצת הגבולות והתערבות מיותרת בענייניה של החברה. על כך כתבה המלומדת א' חביב-סגל בספרה "דיני חברות - לאחר חוק החברות החדש" (תשנ"ט, כרך א) בעמ' 449:

"לעתים, צרכיה העסקיים של החברה עצמה מחייבים את החלוקה הלא-שוויונית... מכאן, שהדינמיות העסקית בפעילותה של החברה עצמה מחייבת מידה מסוימת של גמישות וכוח בידי בעלי השליטה לבצע את הפעולות הנדרשות, גם כאשר אלו משנות את ההקצאה המקורית".

 

מתי יתערב בית המשפט בהחלטות החברה, במסגרת בתביעה של קיפוח המיעוט:

ככלל, בית המשפט יימנע מלהתערב בהחלטותיה של החברה. על עקרון חופש ההתאגדות ואוטונומיות ההחלטה של בעלי המניות ובעלי השליטה של החברה נכתב רבות ובתי המשפט מקפידים לשמור על עקרון זה, כמו גם על עקרון שלטון הרוב בחברה. בית המשפט יחרוג מכלל זה כאשר יובאו בפניו ראיות כי עקרון אוטונומיות ההחלטה של החברה לניהול ענייניה ועקרון הרוב מנוצל על מנת לקפח חלק מבעלי המניות בחברה.

חריג זה בא לידי ביטוי כבר בע"א 667/76 ל. גליקמן בע"מ נ' א. מ. ברקאי חברה להשקעות פ"ד לב(2), 281 ,עמ' 286-287:

"הכלל הוא שאין בית-המשפט מתערב בהחלטות אסיפה כללית של חברה ועל אחת כמה וכמה בהחלטות ההנהלה ושיקול-דעתה. כלל זה היה מרחיק לכת ונוקשה בעבר הרחוק, אבל במשך הזמן נקבעו לו סייגים יותר ויותר, ובית-המשפט יכול להתערב כאשר יש בהחלטה של אסיפה כללית של בעלי מניות עושק המיעוט על-ידי הרוב, וכן התפתח הכלל של התערבות גם בהחלטות ההנהלה כאשר החלטות אלה נתקבלו לא בתום-לב במהלך הרגיל של עסקי החברה, אלא על-מנת להיטיב עם חלק מבעלי המניות על חשבון אחרים"

דוגמאות למקרים בהם ייתערב בית המשפט בהחלטותיה של החברה, כאשר הוכחה עילת קיפוח המיעוט, תוכלו למצוא כאן.

 

סמכות בית המשפט להורות על רכישת מניות המיעוט במסגרת תביעה בעילת קיפוח המיעוט:

סמכותו של בית המשפט להורות לבעלי מניות הרוב לרכוש במחיר השוק הריאלי את מניותיהם של המיעוט, נשאבת מסעיף 191 (המפנה גם לסעיף 301) לחוק החברות, התשנ"ט-1999:

"(א) התנהל ענין מעניניה של חברה בדרך שיש בה משום קיפוח של בעלי המניות שלה, כולם או חלקם, או שיש חשש מהותי שיתנהל בדרך זו, רשאי בית המשפט, לפי בקשת בעל מניה, לתת הוראות הנראות לו לשם הסרתו של הקיפוח או מניעתו, ובהן הוראות שלפיהן יתנהלו עניני החברה בעתיד, או הוראות לבעלי המניות בחברה, לפיהן ירכשו הם או החברה כפוף להוראות סעיף 301, מניות ממניותיה." 

להרחבה בסוגיה זו מומלץ לעיין במאמר משרדנו "קיפוח המיעוט – אכיפת בעלי מניות הרוב לרכישת מניות המיעוט"

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

נטל ההוכחה בתביעה לקיפוח המיעוט:

נפסק כי הנטל להוכיח קיפוח של המיעוט מונח על כתבי התובע ואולם נטל זה קל ובית המשפט ייסתפק בראיות לכאורה בלבד. בכך מקלים מאד בתי המשפט על אותם בעלי המניות שחשים שקופחו על ידי הרוב. הח"מ יוסיף ויאמר כי גישה זו ראויה לדעתו, באשר מניסיונו, שיטות הקיפוח בהם נוקט הרוב מגוונות ולעיתים מתוחכמות מאד. הטלת נטל כבד מידי על בעלי מניות המיעוט יאיין את מטרתו של סעיף 191 לחוק החברות וירוקן אותו מתוכן.

בע"א 2699/92 בכר נ' תמ.מ. תעשיות מזון מטוסים (נתב"ג) הנ"ל נקבע משהביא התובע ראיה לכאורה על קיפוחו יעבור הנטל על כתבי בעלי מניות הרוב להראות שפעלו כראוי:

"הובאה הוכחה כזו, יעבור הנטל לכתפי הרוב להצביע שפעל כראוי וכי פעולתו אינה מהווה קיפוח המיעוט."

ראה גם האמור בע"א 667/76 ל. גליקמן בע"מ נ' א. מ. ברקאי חברה להשקעות בע"מ הנ"ל שם נפסק כי החלטת חברה:

"המעוררת סימן שאלה רציני וחשד ממשי שאין זו פעולה בתום-לב ולטובת החברה"

מהווה ראשית ראיה מספקת על מנת להפוך את נטל ההוכחה על כתפי הרוב להראות שהחלטה זו אין בה כדי קיפוח המיעוט. ראה בעניין זה גם ע"א 817/79 קוסוי נ' בנק י.ל. פויכטונגר בע"מ (פורסם בנבו).

יש לציין שעל הטוען לקיפוח המיעוט לא מוטלת החובה להוכיח תרמית או הפרה של בעלי השליטה את חובותיהם על פי דין על מנת להוכיח את טענתו, ודי בכך שיראה למשל כי פעולותיהם ו/או מחדליהם שוללות מבעלי המניות את זכויותיהם להשתתפות ברווחי החברה (ראה ספרה של אירית חביב-סגל הנ"ל דיני חברות כרך א (1999), בעמ' 451–452 ,462).

ראה בעניין זה גם בש"א (מחוזי ת"א) 32492/96 חברת הצלחה יחזקאל בע"מ נ' עו"ד שחר הררי (פורסם בנבו, 8.12.2005), בעמ' 6:

"אין ספק, כי המבחנים לקיפוח הורחבו, כטענת המבקשים, והפכו גמישים יותר; אין אף חולק, כי כיום לא נדרש המיעוט להוכיח פעולה העולה לכדי עושק מכוון, או כוונת זדון סובייקטיבית; די אם מבחינה אובייקטיבית מוכח, כי הפעולה אכן מקפחת את המיעוט".

לדברי המלומדת חביב סגל בספרה "דיני חברות - לאחר חוק החברות החדש" הנ"ל די באירוע חד פעמי של קיפוח, על מנת שבעל מניות יוכל לבסס את תביעתו בגין קיפוח המיעוט (שם, בעמ' 480). כמובן שכל מקרה ונסיבותיו ובעיקר יש לבחון את חומרת הקיפוח, ביחס לציפיותיו הלגיטימיות של בעל המניות הנפגע.

  

קיפוח המיעוט בחברה פרטית (להבדיל מקיפוח בחברה ציבורית):

קיפוח המיעוט יכול שיחול בחברה פרטית, כמו גם בחברה ציבורית ואולם אין כל ספק כי משמעויות הקיפוח בחברה פרטית מרחיקות לכת יותר, ואולי נכון יותר לומר "חדות" יותר ובעלות השפעה גדולה יותר על המיעוט. זוהי הסיבה שבהבחן שבין חברה פרטית לחברה ציבורית, ובנוגע לקיפוח המיעוט, משקל הראיות שעל פיהן ייטה בית המשפט כן להתערב בהחלטותיה של החברה הפרטית (ובכך להפר את עקרון העל של האוטונומיה שיש לחברה בהחלטותיה) יהיה נמוך יותר ממשקל הראיות שעל הטוען לקיפוח להראות בחברה ציבורית (ראה עא 9636/06 איתי בוגנר נ' SofaWare Technologies Ltd (פורסם בנבו, 18.11.2009)).

ראה גם דבריה של המלומדת א' חביב סגל בספרה "דיני חברות" (2007) (609-608):

"בהקשר של קיפוח המיעוט - כי יש להבחין בין מידת הנכונות של בית המשפט להתערב בשלטון הרוב בחברות פרטיות, לבין מידת התערבותו בחברות ציבוריות. זאת מהטעמים הבאים: ראשית, בחברה פרטית בעלי המניות אינם מגוונים את תיק ההשקעות שלהם ותלויים ברווחי החברה הפרטית; שנית, בעלי המניות בחברה פרטית חשופים יותר לפעולות של הרוב, והעברתו של המיעוט ממשרותיו בחברה; שלישית, מאחר שאין שוק למניות הבעלים בחברה פרטית, אין בידיהם דרך לממש את השקעותיהם בחברה; ורביעית, מאבק בין בעל השליטה לבין בעל מניות המיעוט צפוי להפחית עוד יותר את המחיר שיכול בעל המיעוט לקבל כנגד מניותיו."

בדומה, כאשר שוקל בית המשפט האם להרים את מסך ההתאגדות מעל חברה או לא, אחד השיקולים החשובים הוא האם המדובר בחברת מעטים ו/או חברה משפחתית או חברה גדולה ו/או חברה ציבורית. התייחסנו לכך במאמר משרדנו "הרמת מסך ההתאגדות בחברה"

 

תביעה בעילת קיפוח המיעוט בחברה משפחתית – לאיזה בית משפט הסמכות העניינית לדון בה:

חלק לא מבוטל מהתביעות בעילת קיפוח המיעוט בחברה דנות בסכסוכים בחברה משפחתית ובמקרים כאלו עולה השאלה לאן יש להגיש את התובענה, האם לבית המשפט המחוזי, שלו הסמכות העניינית לדון בתביעות על פי עילה זו או לבית המשפט לענייני משפחה, שלו הסמכות לדון בסכסוכים עסקיים.

לגופם של דברים: סעיף 3 לחוק בתי המשפט לענייני משפחה, התשנ"ה 1995 קובע כי ענייני משפחה יידונו בבית המשפט לענייני משפחה. הביטוי "ענייני משפחה" הוגדר בסעיף 1 לחוק זה ככולל

"תובענה אזרחית בין אדם או עזבונו לבין בן משפחתו או עזבונו שעילתה סכסוך בתוך המשפחה, יהיה נושאה או שוויה אשר יהא".

מה שעומד מאחורי הדברים הוא רצונו של המחוקק שכל העניינים הקשורים לסכסוכים משפחתיים יידונו בבית המשפט שיש לו הכלים לדון בתביעה של בני משפחה, שבדרך כלל אינה כשאר התביעות בגלל רגישויות מסוימות, אמוציות קיצוניות וכיו"ב. מטרתו של בית המשפט לענייני משפחה היא לרדת לשורשם של הדברים ולפתור את הבעיות האמיתיות בין בני המשפחה, שלפעמים צפים מעל לפני השטח רק במהלך הדיון.

ולכן, על הטוען כי הדיון בתיק קיפוח המיעוט בין בני משפחה צריך להיות נדון בבית המשפט לענייני משפחה מוטלת חובת הראייה כי הסכסוך המשפחתי תרם תרומה משמעותית לגיבוש עילת התביעה. בית המשפט יבדוק את כתבי הטענות של התובע, בראש ובראשונה את כתב התביעה ויחליט האם אכן המדובר בסכסוך משפחתי או בסכסוך עסקי בין הצדדים. אם המדובר במקרה הראשון יידון התיק בבית המשפט לענייני משפחה, אם המדובר במקרה השני יידון התיק בבית המשפט המחוזי.

לפיכך, על המבקש להראות כי התיק צריך שיידון בבית המשפט לענייני משפחה מוטלת עליו החובה להניח תשתית ראייתית מתאימה בדבר קיומו של סכסוך משפחתי שתרם תרומה משמעותית לגיבוש עילת התביעה. עצם העובדה כי המדובר בחברה משפחתית אינה עומדת בדרישה זו.

וראה לעניין זה פסק הדין שניתן רק לאחרונה בתיק רעא 1839/13 עמי קולפניצקי נ' ישראל קולפניצקי (פורסם בנבו, 06.06.2013)

במאמר מוסגר, ואם הייתם שואלים את הח"מ, הוא היה בענווה מציע לתובעים בתביעה כנגד בעלי המניות שהם גם בני משפחה לנסות ולקיים את הדיון בתביעתם בבית המשפט המחוזי. המדובר בבית משפט מקצועי מנוסה ו- "חד יותר" בעניינים כגון אלו. אם אתם הנתבעים, נסו להעביר את הדיון לבית המשפט לענייני משפחה, מאותן סיבות בדיוק, ו- "די לחכימא ברמיזה".

 

תביעה בקיפוח המיעוט, זכותו של המיעוט בלבד?

בע"א 9646/04 חסקי אלון ייזום בניה והשקעות בע"מ נ' אריה מיכלסון חברה ליזמות בע"מ עלתה השאלה האם סעיף 191 לחוק החברות מעניק סעד אך ורק לבעלי מניות המיעוט ובית המשפט ענה בשלילה לשאלה זו:

"בהקשר זה יש לציין כי תביעה לפי סעיף 191 לחוק החברות אפשרית גם כאשר הקיפוח הנטען הוא של כלל בעלי המניות בחברה" (שם, בעמ' 384).

המשמעות בפועל היא שגם 50% מבעלי המניות (שהרי מעבר כבר יש להם שליטה בחברה) רשאים להגיש תביעה בעילה של קיפוח המיעוט. 

ראוי לציין כי למרות שמטבע הדברים בד"כ בעלי מניות המיעוט עושים שימוש בסעיף 191, נוסח הסעיף אינו מדבר דווקא על קיפוח המיעוט על ידי הרוב. סעיף 192(ב) למשל קובע שבעל מניה יימנע מלקפח בעלי מניות אחרים. בפועל, בתי המשפט קיבלו לא אחת תביעות של בעלי מניות בטענה של קיפוח, גם כאשר הם לא היו המיעוט בחברה.

בספרה הנ"ל של חביב סגל "דיני חברות" מציינת המחברת כי:

"ככלל, ההסדר של קיפוח המיעוט נועד להגן על בעלי מניות המיעוט מפני חלוקות לא-שוויוניות שמבצע הרוב. באופן טבעי, מתייחס ההסדר לבעלי מניות אשר אין להם שליטה לכאורה, כאשר מתחלקות מניות החברה בין שני שותפים, כך שכל אחד מהם מחזיק ב-50% ממניות החברה, הרי שאין לאף אחד מהם שליטה על בעל המניות האחר, והם נדרשים לפעול בהרמוניה לקידום ענייני החברה.... ככלל, נראה שהפסיקה הכירה בזכותו של בעל מניות לתבוע בגין קיפוח המיעוט, גם כאשר זה מחזיק ב-50% ממניות החברה, ובתנאי שיתרת המניות מוחזקת בידיו של בעל מניות בודד המחזיק בעצמו ב-50% ממניות החברה. הסיבה לכך היא כפולה: ראשית, כל עוד מתחלקות המניות בין שני בעלי מניות המחזיקים ב-50% מן המניות, כל אחד, הרי שאף אחד מהם אינו יכול להשליט את רצונו על האחר, כתוצאה מכך, נהנה כל בעל מניות.. משליטה פסיבית על ענייניו של האחר. שנית, וחשוב יותר, במהלך השנים, לאור מגוון הסעדים שניתן לקבל כנגד קיפוח המיעוט הפך סעיף 191 למקור הדין המרכזי להסדרת סכסוכים בין בעלי המניות המביאים, או המאיימים להביא לקיפאון בניהול החברה. לאור נוחות השימוש בסעיף גמיש זה ובהעדר הסדר אחר לפתרון סכסוכים בין בעלי מניות השווים בכוחם, הורחבה פרשנותו של המושג "מיעוט" לכלול גם בעלי מניות המחזיקים ב-50% ממניות החברה.". (שם בעמ' 602) (ההדגשה אינה במקור).

 

תביעה נגזרת או תביעה בעילה של קיפוח המיעוט?

אין כל מניעה שבעל מניות המיעוט, שרואה את עצמו מקופח יתבע במקרים מסוימים את הנזק שנגרם לו גם כאשר הנזק נגרם לחברה, ובעקיפין גם לו. ראה בעניין זה ספרה של חביב-סגל, "דיני חברות" הנ"ל, בעמ' 481:

"מאחר שבישראל, ההלכה המכירה בחובות האמון של בעלי השליטה היא חדשה יחסית, הרי שגם הפיצוי על נזק שנגרם בעקיפין לבעלי מניות המיעוט, כתוצאה מהתעשרותם העצמית של בעלי השליטה על חשבונה של החברה, נידון במסגרתה של תביעה בגין קיפוח המיעוט".

לא אחת בתביעות בעילה של קיפוח המיעוט מתגונן הנתבע בטענה כי ההליך הראוי להגיש את התביעה הוא הליך של תביעה נגזרת, ולא בעילה של קיפוח המיעוט. ואולם דין טענה זו להידחות כאמור בפסיקת של בית המשפט העליון בע"א 3051/98 ברוך דרין נ' חברת השקעות דיסקונט בע"מ (פורסם בנבו 09.09.2004) שם נקבע כי:

"ניתן להעלות על הדעת מצבים חריגים, בהם האמצעים הקיימים לפיקוח ולבקרה על יוצרי סיכונים כלפי חברות אינם מעוררים הרתעה מספקת, או אינם יוצרים את התמריץ הראוי להגשת תביעה נגזרת, במידה כזו שיהיה ראוי להטיל אחריות אישית כלפי בעלי המניות".

המלומדת ד"ר א' חביב-סגל בספרה "דיני חברות" 680 (2007) מונה חמישה תחומים מרכזיים בהם תתאפשר הגשת תביעה אישית של בעל מניות גם כאשר לחברה עצמה נגרם נזק, וזאת נוכח פסיקת בית המשפט העליון בדבר זכותו של בעל מניות שנפגע לקבל סעד ישירות מבעלי המניות שלטענתו פגעו בזכויותיו:

  1. "נזק הנגרם מהפרת חובות האמון של הדירקטורים ונושאי המשרה כלפי בעלי המניות, באופן אישי. ...

  2. נזק הנגרם מקיפוח המיעוט: ... עילת הקיפוח מהווה את צידו השני של המטבע של חובות האמון של בעלי השליטה. הנקודה הקריטית היא שהחוק מקנה את זכות התביעה בגין קיפוח המיעוט לבעלי מניות המיעוט ולא לחברה עצמה. מכאן, שגם כאשר 'העברת העושר' שנקט בעל מניות השליטה הייתה בבחינת – העברת עושר מידיה של החברה לידיו של בעל השליטה, הרי שהצד  שאותו מזכה הדין בעילת התביעה – הינו המיעוט הנפגע, ולאו דווקא החברה...

  3. נזק הנגרם מהפרת חובות האמון של בעלי השליטה כלפי בעלי מניות המיעוט, או מהפרת חובות תום הלב, או, חובת ההגינות של בעלי המניות...

  4. נזק מהפרת החובות ההדדיות של בעלי המניות בחברות הדומות במהותן לשותפות: הדין מכיר בחובות הדדיות מיוחדות של בעלי המניות, כאשר מדובר בחברות פרטיות הדומות לשותפות. במקרים מסוג זה, שוב יהא בעל המניות הנפגע זכאי להגיש את התביעה האישית בגין ההפרה, למרות שייתכן שנגרם נזק גם לחברה עצמה.

  5. נזקים מעורבים: במקרים רבים, אין זה ברור על פני הדברים – מיהו הניזוק הישיר בגין ההפרה. תופעה זו מתחדדת כאשר התובעים מבקשים להסתמך על נזקים מעורבים, אשר חלקם נזקים ישירים וחלקם נזקים עקיפים. אז, אין זה ברור עוד אם ראוי לנהל את התביעה במסגרת התביעה הנגזרת, או במסגרת התביעה האישית".

לסיכום ייאמר כי אין ספק כי שמקרים רבים, דרך המלך עבור בעל מניות שרואה את עצמו נפגע מפעולותיהם ו/או מחדליהם של בעלי המניות האחרים בחברה, הינה להיוועץ בעו"ד המתמחה בקיפוח המיעוט, ובמקרה הצורך להגיש תביעה בעילה של קיפוח המיעוט.

logoround

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

הרמת מסך ההתאגדות בחברה

4.7272727272727 1 1 1 1 1 (44 Votes)
הרמת מסך ההתאגדות בחברה

מתי בדיוק תתבצע הרמת מסך ההתאגדות מעל חברה בע"מ, על שאלה זו נענה בהרחבה במאמר זה.

עקרון האישיות המשפטית הנפרדת של החברה ועקרון האחריות המוגבלת של בעלי המניות והמנהלים בחברה הם מעקרונות היסוד בדיני התאגידים. עקרונות אלו שלובים זה בזה כך שקיים "מסך" בין האישיות המשפטית הנפרדת של החברה לבין בעלי המניות ומנהליה ולכל אחד מהם זכויות וחובות נפרדות. במאמר זה ידון ביוצא מן הכלל ונתמקד בכל העילות להרמת מסך. משהורם מסך ההתאגדות, ייחס בית המשפט את חובותיה של החברה לבעלי מניותיה.

במאמר זה נדון בין השאר בנושאים אלו:


 

זכות ההתאגדות:

כבר בראשית הדברים חשוב להדגיש כי למדנו לאורך השנים  כ משרד עו"ד חברות נשמרת ההלכה לפיה הרמת מסך אינה מעשה שבשגרה. על מנת להרים את נטל ההוכחה על התובע בעילת הרמת מסך להראות כי מתקיימות נסיבות מיוחדות המצדיקות זאת. התובע חייב להראות תשתית עובדתית מקיפה ומלאה כבר במסגרת כתב התביעה (ראה ע"א 3755/03 שמעון בן חמו נ' טנא נגה (שיווק) 1981 בע"מ (פורסם במאגר המשפטי נבו)).

כמו כן נציין כי דוקטורינת הרמת המסך עליה נדון במאמר זה מוחלת על בעלי המניות בחברה בלבד, כאמור בסעיף 6 לחוק החברות, התשנ"ט - 1999 כנוסחו לאחר תיקון מס' 3 לחוק, התשס"ה - 2005. על חובת הזהירות וחובת האמונים המוטלת על פי חוק החברות על דירקטורים ונושאי משרה בחברה תוכלו ללמוד במאמרנו "חובת זהירות וחובת אמונים של נושאי משרה בחברה"

בכל פעם שדן המחוקק או בית המשפט בהרמת מסך ההתאגדות מעל חברה עליו לאזן בין אינטרסים נוגדים. מצד אחד עומד עקרון ההגנה על ערכי חופש ההתאגדות, האישיות המשפטית הנפרדת והגבלת האחריות של בעלי המניות בתאגיד. מצד שני עומדים ערכים מתנגשים כגון הגנה על זכויותיהם הרכושיות של הנושים (הרצוניים והבלתי רצוניים) ולעיתים אף זכויותיהם הרכושיות של בעלי המניות האחרים. הבסיס לאיזון זה הינו הרצון לאכוף את חובתו של התאגידו, ובעלי השליטה בו, לנהל את עסקיהם בתום לב, בהגינות ומתוך דאגה לפרוע את חובות התאגיד לנושיו.

כהקדמה לדברים נדון בזכות היסוד של הפרט להתאגד בחברה. הזכות להתאגד הוכרה כמכשיר עסקי יעיל המאפשר לפרט למצות את התועלת הכלכלית של השוק, מבלי להסתכן בחבות אישית. זכות זו הוכרה בישראל בסמוך להקמתה, וזכתה למעמד של זכות על יסוד כבר בבג"צ 253/64 ג'ריס נ' הממונה על מחוז חיפה, פד"י יח(4) 673 (1964).

בע"א 407/89 צוק-אור בע"מ נ' קאר סקיוריטי בע"מ (מח (5) 661) התייחס כב' הנשיא שמגר לעקרון היסוד בדבר אישיותה המשפטית הנפרדת של החברה:

"החברה היא אישיות משפטית נפרדת, משמע: מסגרת נורמאטיבית בעלת כשרות משפטית. כשרותה המשפטית של החברה מתגלמת בקיום זכויות וחובות. הזכות היא של החברה. הזכות אינה של בעל המניות או המנהל בחברה. הוא הדין בחובה. החובה היא של החברה. החובה אינה של בעל המניות או המנהל בחברה ... מקור הזכות או מקור החובה עשויים להיות מגוונים. החובה עשויה לנבוע ממקור חוזי. כך, למשל, אם החברה נוטלת הלוואה. חובת פירעון ההלוואה מוטלת על החברה בלבד. אין חובה על בעל מניות לפרוע את חיובי החברה. אין חובה על נושא משרה בחברה לפרוע את חיובי החברה. החובה עשויה לנבוע ממקור נזיקי. החובה לקיים את החובה הראשית מוטלת על החברה. לכן, אם הופרה החובה הראשית וקמה חבות נזיקית, הרי החבות היא חבותה של החברה. החבות איננה חבות של בעל מניות. החבות אינה חבות של נושא משרה. החבות אינה חבות האורגן." (שם בעמ' 694) (ההדגשות שלי י.ב)

הנה כי כן, עקרון האישיות המשפטית הנפרדת של החברה ועקרון האחריות המוגבלת של בעלי המניות בחברה שלובים זה בזה והינם מעקרונות היסוד בדיני החברות. ע"פ סעיף 4 לחוק החברות החברה הינה אישיות משפטית נפרדת, הכשרה לכל זכות, חובה, ופעולה המתיישבות עם אופייה וטבעה כגוף מאוגד. החוק מקים חוצץ – מסך בין החברה לבין בעלי המניות בה, אשר אינם חבים בחובותיה של החברה אלא כדי הסכום שהשקיעו בה. כל התערבות והפרדה בין התאגיד לבין בעלי המניות בו גורעת מיציבות המוסד המשפטי של התאגיד (ראה עמיר ליכט, "הרמת מסך והדחיית חוב לאחר תיקון 3 לחוק החברות: מה נשתנה?" תאגידים ב/3 (יוני 2005) 65). במקרה של הרמת מסך יתעלם בית המשפט מן האישיות המשפטית הנפרדת של התאגיד ויתבונן בישויות הפועלות מאחוריו.

כפי שנפרט בהרחבה בהמשך הדברים, ככל זכות חוקתית, גם חופש ההתאגדות אינו מוחלט אלא יחסי. בית המשפט ישקול תמיד זכות זו מול זכויות ועקרונות נוגדים הראויים גם הם להגנה. חופש ההתאגדות מוגבל בראש ובראשונה למטרות שאינן נוגדות את החוק, המוסר או את תקנת הציבור (בסעיף 3 לחוק החברות). על התאגיד מוטלת החובה לנהל את ענייניו בתום לב ובהגינות כלפי נושיה של החברה. ניתן לומר כי היתרונות התאגידיים לבעלי המניות בהגבלת אחריותם בחברה, כפופים לאחריותם לפעול ע"פ חוק ולנהל את עסקם בהגינות ובתום לב.

היה ויבקשו בעלי המניות לנצל את היתרונות התאגידים, ויתעלמו מחובותיהם החוקתיות ומחובות ההגינות ותום הלב המוטלת עליהם, עשוי בית המשפט לבטל את החיץ ביניהם לבין התאגיד וולייחס את חובות התאגיד לבעלי המניות. 

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

הרמת מסך בחוק החברות:

דוקטרינת הרמת המסך התפתחה רבות בפסיקה ואף בחקיקה היו לה כמה וכמה גלגולים. נכון להיום, החקיקה המרכזית המסדירה את הנושא היא סעיף 6 לחוק החברות, התשנ"ט- 1999 (להלן: "חוק החברות" או "חוק הרמת מסך ההתאגדות") כנוסחו לאחר תיקון מס' 3 לחוק, התשס"ה - 2005:

 

"(א) (1) בית משפט רשאי לייחס חוב של חברה לבעל מניה בה, אם מצא כי בנסיבות הענין צודק ונכון לעשות כן, במקרים החריגים שבהם השימוש באישיות המשפטית הנפרדת נעשה באחד מאלה:

 

(א) באופן שיש בו כדי להונות אדם או לקפח נושה של החברה;

 

(ב) באופן הפוגע בתכלית החברה ותוך נטילת סיכון בלתי סביר באשר ליכולתה לפרוע את חובותיה, ובלבד שבעל המניה היה מודע לשימוש כאמור, ובשים לב לאחזקותיו ולמילוי חובותיו כלפי החברה לפי סעיפים 192 ו-193 ובשים לב ליכולת החברה לפרוע את חובותיה.

 

(2) לענין סעיף קטן זה, יראו אדם כמודע לשימוש כאמור בפסקה (1)(א) או (ב) גם אם חשד בדבר טיב ההתנהגות או בדבר אפשרות קיום הנסיבות, שגרמו לשימוש כאמור, אך נמנע מלבררן, למעט אם נהג ברשלנות בלבד.

 

(ב) בית משפט רשאי לייחס תכונה, זכות או חובה של בעל מניה לחברה או זכות של החברה לבעל מניה בה, אם מצא כי בנסיבות הענין, צודק ונכון לעשות כן בהתחשב בכוונת הדין או ההסכם החלים על הענין הנדון לפניו.

 

(ג) בית משפט רשאי להשעות זכותו של בעל מניה לפירעון חובו מאת החברה עד לאחר שהחברה פרעה במלואן את כל התחייבויותיה כלפי נושים אחרים של החברה, אם מצא כי התקיימו התנאים לייחוס חוב של החברה לבעל המניה כאמור בסעיף קטן (א).

 

יוער, כי את תיקון מס' 3 יש לקרוא בצוותא עם הוראת סעיף 54 לחוק החברות, אשר ביטל את פסקה (ב) לסעיף 54 לחוק החברות. סעיף 54 מורה כי אין בהיות אדם אורגן בחברה, כדי להקנות לו חסינות. אורגן בחברה העושה מעשה עוולה לא למען עצמו אלא בתוקף תפקידו כאורגן או כשלוח של החברה, אינו פטור מאחריות בנזיקין, אם התקיימו בעניינו יסודות העוולה. על הטלת אחריות אישית על אורגן החברה, להבדיל מבעל מניות בחברה, נדון בהמשך הדברים.

כאמור תורת הרמת המסך התפתחה ועדיין מתפתחת בפסיקה ובחקיקה הישראלית. תורת הרמת המסך הקלאסית עסקה בהרמת מסך ההתאגדות על מנת לייחס את חובותיה של החברה לבעלי המניות בה. העילות בהן השתמשו בתי המשפט לא היו רשימה סגורה וזאת בגין:

"רצונה של המערכת השיפוטית לשמר בידיה מכניזם גמיש דיו על - מנת לאפשר לה להתעלם מן האישיות המשפטית באותם מקרים קיצוניים, שבהם נראה כי החלתו של עקרון האישיות המשפטית הנפרדת תוליך לתוצאות מוזרות ולא צודקות" (ד"ר א' חביב - סגל "מגמות חדשות בהלכות הרמת המסך", עיוני משפט י"ז (1) עמ' 201).

למרות ההגדרה הגמישה נזהר בית המשפט בבואו להרים את מסך ההתאגדות והגביל את עצמו לעילות מוגדרות כגון:

"ייסודה של חברה למטרות תרמית, ערבוב נכסי החברה עם הנכסים הפרטיים של בעלי המניות, מימון עצמי קטן ביותר, יחס מינוף גדול במיוחד, הברחת נכסים מן החברה אל בעלי המניות ללא תמורה ראויה, או התערבות בחיי החברה המונעת ממנה לתפקד כמוקד רווחים עצמאי" (ד"ר א' חביב -סגל, דיני חברות לאור חוק החברות החדש, הוצאת אל-טן הפקות בע"מ, כרך א', בעמ' 253).

דוקטרינת הרמת המסך, המוכרת לכל עורך דין שהתמחותו דיני חברות, שהינה יציר הפסיקה עוגנה לבסוף במסגרת סעיף 6 לחוק החברות. הסעיף, במתכונתו הקודמת, הרחיב את המקרים להרמת מסך במסגרת הגדרה כללית של "צודק ונכון לעשות כן". כתוצאה מלחץ של הקהילה העסקית שחששה מחוסר וודאות ובסיכונים שאינם ניתנים לצפייה בעולם המסחר, ועל מנת שלא תיפרץ זכות ההתאגדות יתר על המידה, בא המחוקק בתיקון מס' 3 לחוק וקבע נוסח שהוציא את ההגדרה הכללית והרחבה וצמצם את העילות לעילות הסגורות המנויות בסעיף 6 המתוקן (ר' דברי ההסבר בהצעת חוק החברות (תיקון), התשס"ב-2002, הצעות חוק, חוברת 3132, בעמ' 638).

ואכן, כבר מעיון ראשון ניתן ללמוד כי המגמה העולה מתיקון מס' 3 היא להגביל את שיקול דעתו של בית המשפט להרים את מסך ההתאגדות למקרים חריגים בלבד וכאשר נסיבות העניין מצדיקות זאת. כמו כן, ההסדר מוסיף את היסוד הנפשי של "ידיעה", כך שרק בעלי מניות אשר היו מעורבים באופן פעיל בפעילות האסורה על-פי סעיפים 6(א)(1)(א) ו- 6(א)(1)(ב) עלולים להימצא אחראים באחריות אישית לחובות החברה. בכל מקרה, כאמור בסעיף 6(א)(2) לחוק החברות, יש דרישה שהפעולות יבוצעו במודע ולא מתוך רשלנות בלבד. (ראה: חביב-סגל, "דיני חברות", תל אביב, 2007, 318-320 ) מודעות לעניין הרמת מסך כוללת עצימת עיניים – גם חשד בדבר טיב ההתנהגות או בדבר אפשרות קיום הנסיבות שגרמו לשימוש פסול כאמור, אך תוך הימנעות בלבררן, ייחשבו מודעות, למעט רשלנות בלבד.

יצוין כי בעוד שבפסיקה, עובר לחקיקת סעיף 6 לחוק החברות הרמת המסך כוונה בעיקרה כנגד בעלי המניות בחברה, הוראתו המקורית של סעיף 6 נתנה בידי בית המשפט את האפשרות להרים את מסך ההתאגדות וחיובם האישי גם כלפי אורגני החברה, שאינם מבעלי המניות בה. תיקון מס' 3 צמצם את אחריות הדירקטורים לחובותיה של החברה רק באירוע של תרמית או רשלנות בפירוק. הרמת מסך לעומת זאת, תתאפשר רק כלפי בעלי המניות בחברה. כאמור, לעניין הדירקטורים וחיובם האישי בנזקים שגרמו יש לקרוא במקביל לסעיף 6 גם את סעיף 54 לחוק החברות (ראה עא (י-ם) 9584/06 ד.ג.ש שירותי דלק בע"מ נ' מוניות און ליין בע"מ (פורסם במאגר המשפטי בנבו). בהמשך הדברים נדון בהרחבה בסוגיית חיובם האישי של אורגני החברה.

ע"פ נוסח החוק המתוקן, עובר למתן הוראה להרמת מסך ההתאגדות מעל החברה יש לוודא את התקיימותם של מספר תנאים. רק כאשר מתקיים אחד המצבים המפורטים בסעיף, היינו רק כאשר השימוש באישיות המשפטית הנפרדת נעשה כדי להונות אדם, או כדי לקפח נושה של החברה, או באופן הפוגע בתכלית החברה, ומתוך נטילת סיכון בלתי סביר ביחס ליכולתה לפרוע את חובותיה (מימון דק בו נדון בהמשך). התקיימותו של תנאי מהתנאים הנ"ל אינו מספיק לכשעצמו\ בנוסף להתקיימותו רשאי בית המשפט להרים את מסך ההתאגדות רק בכפוף לכך שהדבר יהיה "צודק ונכון" בנסיבות העניין. (ראה חביב-סגל הנ"ל בע"מ 318-320).

החוק מטיל על בית המשפט גם את החובה בדבר התחשבות בשיעור אחזקותיו של בעל המניות בחברה. אם לדוגמא שיעור אחזקותיו של בעל המניות אינו מאפשר לו התערבות או פיקוח אפקטיבי על פעולות חברה לא יהיה זה בד"כ צודק ונכון להרים את מסך ההתאגדות כלפיו. במילים אחרות, עקרון הרמת המסך אינו נועד לבעלי מניות קטנים שחלקם בניהול, בפיקוח או ברווחים אינם משמעותיים.

בית המשפט יבדוק גם האם בעל המנייה קיים את חובותיו כלפי החברה ע"פ סעיפים 192 – 193 לחוק. סעיפים אלו מחילים על בעלי המניות ובעלי השליטה בחברה את החובה לפעול בתום לב בדרך מקובלת כלפי החברה ובעלי המניות האחרים, בהפעלת זכויותיהם ובמילוי חובותיהם כלפי החברה וכלפי צדדים שלישיים.

החוק קובע בנוסף כי על בית המשפט לבדוק את היקף יכולתה של החברה לפרוע את חובותיה. בית המשפט יטה שלא להרים מסך ככל שיש לחברה את האפשרות לפרוע את חובותיה, בסעיף 6 לחוק ניתן למצוא אמצעי מתון יותר מהרמת מסך והוא סמכותו של בית המשפט את לעכב את פירעון חובותיה של החברה כלפיו עד שיפרעו כל חובותיה של החברה (בנושא זה נדון בהרחבה בהמשך).

 

הרמת מסך בפסיקה:

כאמור, הבסיס העומד מאחורי עקרון הרמת המסך ותכליתה הינה מניעה של שימוש לרעה באישיות המשפטית הנפרדת של החברה, כאמור בפסק דין המנחה, ע"א 4606/90 איטה מוברמן נ' תל מר בע"מ, (פ"ד מו (5) 353):

"למנוע מבעלי מניות בחברה או מהחברה כתאגיד ניצול ההפרדה שביניהם להשגת מטרה לא כשרה, הכרוכה ממילא בפגיעת הזולת, בקיפוחו או בהסבת נזק לו, והן לשם "עשיית הצדק, והיושר ושמירה על טובת הציבור" (שם בע"מ 362) (

ראה גם: ע"א 478/74 "נהר" בע"מ נ' מדינת ישראל, פד"י ל(3) 706, 712; ע"א 1371/90 דמתי נ' גנור, פד"י מד(4) 847, 857).

עוד נפסק בפסק דין מוברמן הנ"ל כי למרות הזהירות הרבה שיש לנהוג בה כאשר בית המשפט שוקל להרים את מסך ההתאגדות מעל החברה:

"יש למנוע עוולות העלולות לנבוע כתוצאה מניצול לרעה, או מהפעלה לא ראויה של האישיות המשפטית הנפרדת"

ובהמשך הדברים:

"תוצאה מרחיקת לכת זו תתקיים, למשל, אם יתברר עובדתית, כי ישות משפטית הנפרדת של התאגיד היא מלאכותית, וכל כולה לא בא לעולם אלא כדי לפרוץ דרך מפלט לבעלי מניות שפגעו בדרך לא חוקית בזולת ולחלצם מהחשש שייתבעו אישית לדין...". (שם בעמ' 361).

דברים דומים נאמרו גם ב ע"א 2223/99 ויטלי קריספי נ' ח. אלקטרוניקה (1988) בע"מ (פד"י נז(5) 116):

"לעקרון האישיות המשפטית הנפרדת של החברה ישנם חריגים אשר נועדו למנוע מצב דברים שבו משמש המסך המפריד בין החברה לבעלי מניותיה מסתור לפעילות שלילית, להונאת נושים, להתחמקות מן הדין או להתחמקות מחיובי החוזה. בהתקיים חריגים אלה ניתן להרים את מסך ההתאגדות ולהתעלם מן האישיות המשפטית הנפרדת של התאגיד." (שם בעמ' 132)

כאמור, התפתחותה של תורת הרמת המסך הינה חריג לכלל האחריות המוגבלת של בעלי המניות בחברה. מכוח דוקטרינת הרמת המסך הופכות חובות וזכויות החברה לחובותיו וזכויותיו של אותם בעלי מניות הנמצאים מעבר לאותו מסך התאגדות. המלומדים אברהם פלדמן והדרה בר מור בספרם "דיני חברות בישראל להלכה ולמעשה", כרך א', מהדורה רביעית בעמ' 148 כותבים:

"שיקולי בתי המשפט בישראל... בנושא הסטייה מעקרון הפרדת האישויות מבוססים על מדיניות אשר שמה לה למטרה להגיע לתוצאה הצודקת למרות עקרונות משפטיים. האישיות המשפטית הנפרדת היא העיקרון הכללי ובתי המשפט נוטים לשמור עליו בקפידה. אף על פי כן אין הם מוכנים להתעלם מנסיבות עובדתיות העלולות להביא לידי תוצאות שהדעת אינה סובלת. נסיבות אלו נובעות בעיקרן מניצול עקרון הפרדת האישויות לרעה, למטרותיו הבלתי כשרות של בעל-המניות, במיוחד במקרים של עקיפת חוקים, ביצוע עוולה ותרמית ופגיעה בטובת הציבור, בצדק וביושר" (שם בעמ' 148) ראה גם עמ"ה (ת"א) 38/71, גושציני נ' פ"ש ת"א 2, פד"א יא 212).

 

התנגשות בין עקרונות יסוד – זכות הקניין והזכות להתאגד:

כאשר נקלעת החברה למשבר והיא מתקשה לפרוע את חובותיה קם ועולה הצורך להגן על נושיה, כאן באה לידי ביטוי ההתנגשות בין זכות ההתאגדות של בעלי המניות ועקרון האישיות המשפטית הנפרדת של החברה לבין זכות הקניין של הנושים. על מנת להעריך את היקף ההגנה שיעניק בית המשפט לנושיו החיצוניים של התאגיד ישקול בית המשפט את חובותיו של התאגיד לנושיו, את עקרונות הקניין של הנושים ויאזן ביניהם אל מול העקרונות התאגידיים שבראשם עקרון האישיות המשפטית הנפרדת. על חשיבות השמירה על זכות ההתאגדות של הפרט פרטנו בהרחבה בראשית המאמר.

זכות הקניין של הנושים:

זכות הקניין של כל אדם הינה זכות ברמה נורמטיבית עליונה, כאשר נפגעת זכות זו שומה על בית המשפט להגן עליה. ראוי שבית המשפט יגן על הזכויות הקנייניות של כל נושה באשר הוא, בין רצוני ובין שאינו רצוני, שנותר מול שוקת שבורה שעה שהחברה נקלעה לקשיים ולא יכולה לפרוע לו את חובה.

האיזון בין זכויות הנושים אל מול העקרונות התאגידיים:

זכות הקניין של הנושים לא גוררת אחריה הגנה מוחלטת על נושי החברה אלא הגנה יחסית בלבד. יש להתחשב בזכויות אלו של הנושים ולאזנם מול הערכים הנוגדים והחשובים של דיני התאגידים כגון חופש ההתאגדות, חשיבות השמירה על האישיות המשפטית הנפרדת של התאגיד והגבלת האחריות של בעל המניות אלא כדי השקעתו בחברה. במסגרת איזונים אלו פועל בית המשפט באמצעים שונים, בעלי דרגות חומרה שונות שניתן להפעילם ממקרה למקרה, בהתאם לנסיבותיו המיוחדות. בית המשפט קבע שאמת המידה לעריכת האיזון היא סבירות, שמשמעה איזון ראוי בין ערכים, אינטרסים ועקרונות מתנגשים בהתאם לנסיבותיו של כל מקרה ומקרה (ראה ע"א 6601/96 A.E.S system Inc. נ' סער, פד"י נד(3) 850 (2000) (פסק דינו של הנשיא ברק).

דרגות החומרה של האמצעי שינקוט בו בית המשפט הינן מהדרגה החמורה ביותר, היינו ביטול לחלוטין של החוצץ בין החברה לבעלי המניות, הרמת מסך התאגיד וחיוב בעלי המניות במלוא חובותיה של החברה כלפי הנושים. דרגה פחותה יותר בחומרתה היא השעיית פירעון הלוואת הבעלים שנתנו לחברה בעלי המניות והסטת זכותם לפרעון ההלוואות לאחר שייפרעו כל חובותיה של החברה לנושיה החיצוניים (ראה בהמשך הדברים לעניין השעיית הלוואות בעלים), אמצעי נוסף הוא האמצעי של חיוב אישי של אורגני החברה הנזק שגרמו, ע"פ עקרונות דיני הנזיקין.

 

תום לב והגינות בניהול החברה:

על התאגיד העסקי חלות חובות תום לב והגינות, הן במסגרת היחסים שבין בעלי המניות בחברה בינם לבין עצמם ובינם לבין החברה, והן במסגרת היחסים עם נושיו החיצוניים כגון בנקים, נותני שירותים, סחורות, עובדים והציבור הרחב (לדוגמא כאשר החברה מזהמת את סביבתה). על החברה ושלוחיה להתחשב לא רק באינטרסים של החברה ובעלי מניותיה אלא גם בציפיותיהם הלגיטימיות של גורמים בסביבה העסקית בה היא פועלת (ראה בעניין זה ד"נ 7/81 פנידר, חברה להשקעות פיתוח ובנין בע"מ נ' קסטרו, פד"י לז(4) 673, 695 (1983) וראה גם ע"א 5320/90 א.צ. ברנוביץ נכסים והשכרה בע"מ נ' רשות ניירות ערך, פד"י מו(2) 818, 839 (1992)). המגמה בשנים האחרונות היא שהתאגיד העסקי אינה מודרכת רק ע"פ שיקולים עסקיים של יעילות ותועלת אלא שחלים עליו גם חובות הגינות ותום לב ביחסיו עם גורמים שונים בסביבתו העסקית והוא חב כלפיהם בחובת הגינות ותום לב (ראה זוהר גושן, "מבט ביקורתי על חוק החברות החדש: תכלית החברה, הצעות רכש והתובענה הייצוגית", משפטים לב(2) (תשס"ב) 381; עלי בוקשפן, "על חברה וחברה, ועל מעמדו של סעיף 11 לחוק החברות במשפט הישראלי", משפט ועסקים א' (תשס"ד) 229; אוריאל פרוקצ'יה, "הבעלות על הפירמה וסייגיה - נושים, עובדים, אלמנות ויתומים בדיני החברות", משפטים כב (תשנ"ג) 301).

עקרון תום הלב וחובת ההגינות התפתח רבות בשנים האחרונות והינו עקרון על המהווה מטריה כוללת לכל תחומי המשפט האזרחי בישראל ודיני התאגידים בתוכם. הנשיא ברק אמר על תום הלב כי הוא עקרון "מלכותי" המסוכך על המשפט הפרטי כולו (ראה הנשיא ברק ברע"א 6339/97 משה רוקר נ' משה סלומון, פד"י נה(1) 199 (1999) וראה אהרן ברק, "פרשנות במשפט: פרשנות החוזה", 213 (2001). נקבע כי חובת תום הלב מהווה מקור משפטי עצמאי להטלת חבות משפטית על מי שמבצע פעולות משפטיות במסגרת המשפט האזרחי (ראה ע"א 741/01מאיר קוט נ' עזבון ישעיהו איתן ז"ל, פד"י נז(4) 171 (2003)).

על עקרון תום הלב בנוגע לכל פעילות משפטית בתחום האזרחי ועל הקרנתו על מוסר ההתנהגות בין אדם לחברו ראה ע"א 10582/02 בן אבו נ' דלתות חמדיה בע"מ (פורסם במאגר המשפטי נבו). בע"א 817/79 קוסוי נ' בנק י.ל. פויכטונגר בע"מ, פד"י לח(3) 253, 285 (1984) עמד השופט ברק (כתוארו אז) על תחולתה של חובת תום הלב מכוח דין החוזים הכללי על דיני החברות. חוק החברות אמץ גם הוא את תורת תום הלב ובסעיף 192(א) וסעיף 193 מטילים על בעלי המניות והשליטה בחברה לנהוג בהגינות כלפי החברה, כלפי בעלי מניות אחרים בחברה והימנעות מניצול כוחו של הרוב בחברה (להרחבה בעניין ראה מאמרנו בנושא "קיפוח המיעוט בחברה"). מכוח הדין הכללי מוטלת על החברה חובות הגינות ותום לב מול ציבור הנושים במהלך פעילותה העסקית.

ברע"א 6339/97 משה רוקר נ' משה סלומון,, פ"ד נה(1) 199 הנ"ל נפסק על ידי הנשיא ברק:

"...תום הלב אינו דורש כי האחד לא יתחשב באינטרס העצמי שלו ... עקרון תום הלב קובע, כי השמירה על האינטרס העצמי צריכה להיות הוגנת ותוך התחשבות בציפיות מוצדקות ובהסתמכות ראויה של הצד השני. אדם לאדם - לא זאב ולא מלאך, אדם לאדם - אדם" (שם בעמ' 279).

בתמציתו חותר עקרון תום הלב לאיזון ראוי בין ההגנה על האינטרסים של מבצע הפעולה המשפטית לבין הצורף להתחשב בציפייה מוצדקת ובאינטרס בר הגנה של הזולת (ראה פסק דין רוקר לעיל בעמ' 279). עקרון זה חדר גם לדיני התאגידים והשפיע עמוקות על חובת ההגינות ותום הלב בחיי המסחר והעסקים. השופט רובינשטיין בפסק דין אבו הנ"ל אמר כי:

"... בעיני, מגבש עקרון תום הלב לתוך המשפט עקרון מוסרי; כדברי השופט (בדימוס) פרופ' אנגלרד... "יש רגליים לסברה כי החתירה להשלטה מקיפה של עקרון תום הלב מבוססת היא גם על השאיפה להכניס ערכים מוסריים לתוך יחסי האנוש, כולל התחום המסחרי" . השופט מ' חשין בע"א 1569/93 מאיה נ' פנפורד (ישראל) בע"מ, פד"י מח(5) 705, 719 (1994) התייחס גם הוא לסוגית תום הלב במהלך העסקים: "גם בשוק חפשי יש כללי התנהגות ראויים ומקובלים, והפוגע באותם כללים ייתן את הדין... ענייננו הוא "במוסר העסקים" בחיי המסחר והעסקים, וחריגה מאותו מוסר עסקים תחויב בתגובתו של בית המשפט". ראה בעניין זה גם גבריאלה שלו "הבטחה, השתק ותום לב", משפטים טז (תשמ"ט) 295, בעמ' 313.

 

תום לב במשפט העברי:

במשפט העברי נמצא רעיון תום הלב במשפט שמסכם את כל התורה על רגל אחת והוא "ואהבתך לרעך כמוך" והמקובלים הוסיפו כמוך ממש !!! ואם תהיתם כמו שתהו אין סוף משוררים, פילוסופים, סופרים והוגי דעות מה זו אהבה ליהדות יש הגדרה מדויקת שכבר קיימת אלפי שנים: אהבה היא השתוקקות של ישויות נפרדות להיות אחד. נסו לפתוח את התנ"ך, בכל מקום שכתוב "טוב" שימו את האצבע על המילה ותקראו "אחד" ובכל מקום שכתוב רע שימו את האצבע על המילה ותקראו "נפרד", תגלו מהר מאד שהטקסט מתאים להפליא גם ככה. אכן התאחדות (או יותר נכון התאחדות מחדש) היא היא תכלית הבריאה בסוד "הוא ושמו אחד".

הלל, כאשר נתבקש ללמד את כל התורה על רגל אחת, ובהיותו כנראה מודע היטב לטבע האדם אמר:

"מה ששנוא עליך לחברך אל תעשה".

ואמרו בספרי, אמר ר' עקיבא, זה כלל גדול בתורה כלומר שהרבה מצוות שבתורה תלוין בכך, שהאוהב חברו כנפשו לא יגנוב ממנו ולא ינאף את אשתו, ולא יונהו בממון ולא בדברים ולא יסיג גבולו". ראו דרשת ר' יהושע אבן שעיב (ספרד, המאה הי"ד). בדורות הקודמים, ועל מנת להסביר לבריות את המשפט "ואהבת לרעך כמוך" ושאלו האיך ייתכן שתצוה התורה מה שאינו טבע וכמו שדרש ר' עקיבא "חייך קודמים לחיי חבריך".

ואולם עלינו לזכור כי עדיין הכלל הוא ואהבת לרעך כמוך, א כמוך רק כשנוח לך ולא כמוך "בערך"... ואם ישאל השואל כיצד ניתן הדבר לביצוע, באשר בקושי אני דואג לעצמי כיצד אדאג גם לכלל הציבור, כותב על כך הרב המקובל יהודה אשלג זצ"ל במאמרו "מתן תורה":

"כי זהו ודאי גמור, אם שש מאות אלף איש מסתלקים מכל עסקיהם לצרכי עצמם ואין להם שום עסק בחייהם רק לעמוד על המשמר תמיד שלא יחסר שום צורך לחבריהם, ולא עוד אלא שיעסקו בזה באהבה עצומה בכל לבבם ונפשם ככל גדרה של המצוה "ואהבת לרעך כמוך", אז ברור בלי שום ספק, שאפס כל צורך מכל יחיד מחברי האומה לדאוג בשביל קיומו עצמו. ונעשה משום זה פנוי לגמרי משמירת קיומו עצמו, ויכול לקיים בנקל את המצוה של ואהבת לרעך כמוך, כי איך תפול עליו דאגה על קיומו עצמו, בה בשעה ששש מאות אלף איש אוהבים נאמנים עומדים על המשמר הכן בהשגחה עצומה שלא יחסר לו כלום מצרכיו...".

יצוין ויודגש כי בניגוד לקומוניזם, שנכשל כשלון מחפיר, מדגיש הרב אשלג כי "הדלק" לאהבת הזולת הוא האהבה וההתאחדות עם האל שבלעדי "דלק זה" אין באדם את האפשרות והכוח לקיים את מצוות "ואהבת לרעך כמוך". ייאמר כי מאמר מתן תורה ראה אור לראשונה בשנת 1933. על הסיבה לכתיבת המאמר דווקא בתקופה זו כתב הראי"ה קוק זצ"ל (אגרות א', לד'): "שדווקא זה הדור הנראה כ"כ ריק ופורק עול, הוא היותר מוכשר לאור תשובת אמת", או במילים אחרות, דווקא הדור שלנו הוא הדור שמהווה יותר מכל דור אחר כלי שלם יותר לממש בפועל את הכלל "ואהבת לרעך כמוך".

עניין זה של "ואהבת לרעך כמוך" גבוה מאד ועמוק מכל ים, קטונתי מלדון בו, מה גם שישאל השואל מה קשור עכשיו הרמת מסך ע"פ חוק החברות ל- "ואהבת לרעך כמוך". לדעתי הקשר ברור, הייתי מציע כי תעיינו במאמריו של הרב יהודה אשלג זצ"ל שמסביר זאת היטב. אם תעיינו בהמשך הדברים תגלו שהפלא ופלא, ברמה נמוכה מאד יחסית אמנם, מצטרפים לתומכים בקשר זה גם בית המשפט העליון ומשפטנים מלומדים אחרים.

בע"א 10582/02 בן אבו נ' דלתות חמדיה בע"מ הנ"ל דן כבוד השופט רובינשטיין בקשר בין עסקים ולמוסר ובין השאר בציווי המוסרי במשפט העברי "ונשאת ונתת באמונה" על פיתוחיה במהלך אלפי שנים בחיי המסחר היהודיים. בתלמוד הבבלי (שבת ל"א, ע"א) אומר האמורא רבא: "בשעה שמכניסין אדם לדין (דין של מעלה- ב.י) אומרים לו -שואלים אותו- "נשאת ונתת באמונה...?"". אין ספק כי עקרון תום הלב שכאמור לעיל הינו עקרון העל שחדר לכל תחומי המשפט האזרחי מכניס ולא בהיחבא אלא בראש גלי עקרונות של יושר ומוסר לתוך יחסי האנוש, גם לתחום המסחרי (ראה, פרופ' יצחק אנגלרד, בהרצאתו "עקרון תום הלב במשפט האזרחי הישראלי"). ראה גם מאמרה של פרופ' ג' שלו בו ציינה המחברת מפורשות: "במאה הנוכחית עלתה קרנן של תורות חברתיות, כלכליות ומשפטיות שונות, שבהן מושמעת לפרקים הדרישה המוסרית להחליף את האגואיזם הצרוף ודאגת הפרט לעצמו באלטרואיזם ובדאגה לחברה ולזולת" (מאמרה של ג שלו "הבטחה, השתק ותום לב", הנ"ל, בעמ' 313) (ההדגשות שלי י.ב).

לסיכום, רחוקה עוד הדרך בין גישתו של המשפט העברי, או ליתר דיוק גישתה של היהדות, לעקרונות של צדק, יושר ומוסר, לבין גישת הפסיקה והמחוקק לעניינים אלו במשפט הישראלי. אנו לכשעצמנו רואים בדרישת תום הלב, על צורותיה ועל התפתחותה המדהימה בגישת המשפט הישראלי, דווקא בדור שלנו כהתחלה של התגשמות עקרונות מוסריים יהודיים אוניברסאליים בפסיקה הישראלית ויש לברך על כך.

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות


אחריות נזיקית אישית של אורגן בחברה להבדיל מהרמת מסך:

הנחת היסוד בדיני התאגידים היא כי החברה הינה אישיות משפטית נפרדת וגם במישור דיני הנזיקין לא מייחסים את פעולות האורגן שבוצעו בשם החברה לאורגן עצמו. למרות זאת, ע"פ מודל האחריות האישית (הקבוע בסעיף 54(א) לחוק החברות), היותו של אדם אורגן של החברה אינו מקנה לו אוטומאטית חסינות מתביעות נזיקין:

"נקודת המוצא לעניין קיומה של אחריות נזיקית כזו, היא כי עצם מעמדו של מנהל כאורגן בתאגיד אינו מטיל עליו באופן אוטומטי אחריות אישית בנזיקין בגין עוולות להן אחראי התאגיד. עם זאת, אין למנהל חסינות מאחריות נזיקית בגין פעולות שעשה בכהונתו כמנהל. הוא ישא באחריות כזו כאשר מתקיימים בו כל היסודות הנדרשים לגיבושה של אחריות על פי דיני הנזיקין" (ע"א 4612/95 איתמר מתתיהו נ' שטיל יהודית, פ"ד נא(4), 769, בעמ' 790).

ההבדל בין הטלת אחריות אישית על אורגן לבין הרמת מסך הוא שהאחריות האישית היא למעשה הרחבת מעגל היריבות בין הנפגע בנזיקין מאורגן בחברה וזאת תוך שמירת עקרון האישיות המשפטית של החברה. כאשר מורם המסך מעל החברה מתעלם בית המשפט (כאמור, בהתקיים התנאים הקבועים בחוק) מעקרון זה. האחריות האישית מוטלת על האורגן שביצע עוולה נזיקית ע"פ קנה המידה הרגילים להטלת אחריות במשפט האזרחי (ראה ע"א 9916/02 בן מעש אהרון נ' שולדר חב' לבניה בע"מ (פורסם בנבו)).

ראה גם פסק-הדין המנחה הנ"ל בנושא ע"א 407/89 צוק-אור בע"מ נ' קאר סקיוריטי בע"מ, שם נאמר בעמ' 696:

"אחריות אישית הינה תופעה נורמאטיבית שונה בתכלית מהרמת מסך ההתאגדות של החברה. אחריות אישית פירושה הטלת חבות על האורגן עצמו, באופן אישי, בשל פעולותיו. ענייננו באחריות אישית בדיני הנזיקין. פירושה בענייננו הוא אפוא הטלת אחריות אישית על אורגן בגין עוולה שאותה הוא ביצע. הרמת מסך היא תרופה. מהותה של התרופה – התעלמות מהאישיות המשפטית של החברה ויצירת קשר משפטי ישיר בין צד שלישי לבין בעלי המניות בחברה... מבחינה עיונית, יש להדגיש כי האחריות האישית מקיימת את העיקרון היסודי בדבר אישיותה המשפטית הנפרדת של החברה. הרמת המסך מכרסמת באותו עיקרון על-ידי התעלמותה ממנו. יתרונה של האחריות האישית הינו בהצלחתה 'להרחיב את מעגל היריבויות ולתרום לפיתוחם של סטנדרטים לאחריות אישית של נושאי משרה ובעלי שליטה בחברה, מבלי לכרסם בכלליותו של עקרון האישיות המשפטית הנפרדת' (א' חביב-סגל, 'מגמות חדשות בהלכות הרמת-המסך' עיוני משפט יז (תשנ"ב-נ"ג) 197, 214)."

בהמשך נקבע ע"י בית המשפט כי הרציונל העומד מאחורי הטל אחריות אישית הוא בן היתר כדלקמן:

"הנושה הנזיקי אינו נושה רצוני. הוא מוצא עצמו מול חברה... הנושה הנזיקי אינו צריך להיפגע מעצם העובדה כי חברה בצעה את העוולה כלפיו. ודוק: אין בכך הצדקה להרמת מסך. יש בכך הצדקה לנקיטת הדרך המתונה של הטלת אחריות אישית על מנהלים, אם הם עצמם – אישית – קיימו את יסודות האחריות בנזיקין." (פס"ד צוק אור הנ"ל בעמ' 698-699).

 

הנושה הרצוני והסיכון מדעת בהתקשרות עם חברה בע"מ:

חופש החוזים והיעילות הכלכלית מטילה על נושה רצוני של החברה את החובה להגן על עצמו בפני הסיכונים שבהתקשרות עם חברה בע"מ. מניחים שבנק, הפועל מול חברה, יידע להגן על עצמו ולקבל ערבויות אישיות ו/או ידאג להטיל את השעבודים הנכונים על נכסי החברה להבטחת ההלוואות ו/או האשראי שהוא מעניק לחברה. הנחה זו תקפה גם לעניין ספק של חברה שחזקה עליו שידע להגן על עצמו במקרה של חדלות פירעון של החברה, ואם לא עשה זאת יש להניח כי "הסיכון שווה את הרווח". למעשה, בפועל, בחיי המסחר הרגיל,הדברים אינם כה פשוטים.

הנושים המתוארים לעיל משתייכים לקבוצת הנושים הרצוניים. לצידה של קבוצה זו קיימים נושים בלתי רצוניים, היינו כאלו שלא התקשרו מדעת עם החברה. נושים כאלו הם לדוגמא נושים נזיקיים של החברה ורשויות המס. על נושים אלו לא ניתן לומר כי לקחו סיכון מדעת ביחס לקשריהם העסקיים עם החברה כפי שלקחו כאמור לעיל הנושים הרצוניים.

חזקה על בנק שיידע לדאוג ולהגן על עצמו בפני חדלות פירעון של החברה וסביר יותר להניח שבית המשפט יטה לייחס סיכון מדעת לבנק או לגוף כלכלי גדול אחר, שכוחו והאמצעים העומדים לרשותו יכולים להבטיח את עצמו בפני חדלות פירעון. שונים הדברים לגבי נושים קטנים יותר, כגון ספקים קטנים שאין באפשרותם, ואין זה גם יעיל בד"כ מבחינתם לבחון כל חברה וחברה איתם הם באים בקשרים עסקיים. על ההבחנה בין סוגי הנושים עמדה כב' השופטת דורנר בע"א 2223/99 קריספי נ' ח. אלקטרוניקה (1988) בע"מ, פד"י נז(5) 116 (2003):

"ניתן להצביע על קבוצת נושים אחת לפחות שפעילותה של החברה במבנה של מימון דק יפגע בה, ושלא נתנה את הסכמתה לקשר חוזי עם החברה ולנשיאה בסיכון הגלום בקשר זה - הלו היא קבוצת הנושים הלא-רצוניים. בקבוצה זו נכללים, למשל, מי שהחברה חבה כלפיהם בנזיקין. ואומנם, ביחס לנושים אלו, ואף ביחס לנושים רגילים אחרים של החברה, שבמסגרת פעילותם אין ברשותם המשאבים הנדרשים על-מנת לאמוד את הסיכון הטמון בפעילותה של חברה, הנחזית להיות איתנה, אך ממומנת בעיקר על-ידי הלוואות בעלים - נוצר כשל-שוק, המצדיק את התערבות המשפט" (שם, בעמ' 130).

הנה כי כן, הנחת קיומו של חופש התקשרות והסתכנות מדעת של נושה עם חברה רחוקה מלהיות חד משמעית, היא אינה קיימת לגבי הנושים הלא רצוניים כלל, ובהחלט ייתכנו מקרים בהם גם על הנושה הרצוני לא ניתן להפעיל את חזקת ההסתכנות מדעת.

 

הרמת מסך ומימון דק:

על תאגיד חלה החובה הבסיסית לעמוד בפירעון חובותיו לנושיו. בית המשפט עשוי להרים את מסך ההתאגדות מעל החברה כאשר מתברר כי ניהול עסקיה של החברה היה שלא לטובתה והיה בו משום נטילת סיכון בלתי סביר ביחס ליכולתה של החברה לפרוע את חובותיה, או במילים אחרות בית המשפט יטה להרים את מסך ההתאגדות כאשר נוכח לדעת שהחברה נוהלה באמצעות מימון דק. העדרה של רשת בטחון / כרית בטחון פיננסית לפירעון התחייבויותיה השוטפות של החברה מהווה שימוש בלתי ראוי בעקרון האישיות המשפטית הנפרדת והגבלת האחריות (ראה חביב- סגל הנ"ל בעמ' 295 וראה ספרה של פרופ' פרוקצ'ה "דיני חברות" בעמ' 69 – 52).

לצורך העמידה בחובה לעמוד בפירעון חובותיה של החברה לנושיה נדרשת "כרית בטחון" מספקת בהונה העצמי של החברה אשר תבטיח זאת. משמעות הדברים בפועל היא קיום יחס סביר בין נכסיה של החברה לבין התחייבויותיה, הן בשלב ייסוד החברה והם במהלך פעילותה של החברה. על החברה לדאוג באופן רציף שנכסיה יספיקו לכיסוי חובותיה. עליה לדאוג שבמהלך פעילותה העסקית, נכסי החברה לא יישחקו ותישמר יכולתה של החברה לפרוע את התחייבויותיה.

בחוק החברות אין דרישה להון מינימאלי ומותירים בידי מייסדי החברה את האחריות לדאוג לכך, זאת בכפוף למספר סייגים. ראשית קיימים תאגידים מיוחדים שנדרש לגביהם הון עצמי מינימאלי כתנאי לניהול עסקיהם, כגון תאגידים בנקאיים, חברות ביטוח וחברות ציבוריות שמניותיהם נסחרות בבורסה. שנית, חוק החברות מגן על אותה "כרית בטחון" בכללים הנוגעים לשמירת ההון ובדינים הנוגעים ל"חלוקה" מותרת ואסורה כמשמעותה בחוק החברות ואלו קובעים מתי ובאלו מצבים ודרכים מותר להפחית את הון החברה באופן שלא ייפגע ביכולתה לפרוע את חובותיה. (סעיפים 131 – 313 לחוק החברות). שלישית, כפי שיפורט בהרחבה לעיל, הטלת אחריות על התאגיד, כגוף עסקי, להבטיח את יכולת הפרעון שלו לנושיו נובעת מעקרונות כלליים של תום לב והגינות החלים על החברה כלפי ציבור נושיה. כמו כן נובעת חובה זו מהחובה לתת הגנה לזכויותיו הקנייניות של הנושה ומתפיסתו הרחבה של חוק החברות המגדיר את תכליתה של החברה כתכלית שנועדה לקדם את פעילותה העסקית, תוך דאגה, בין היתר, לציבור נושיה (סעיף 11 לחוק החברות). יצוין כי בעיית המימון הדק אופיינית, בדרך כלל, בחברות מעטים שעליהם אין כל פיקוח חקיקתי או מנהלי.

קיימים שני סוגים עיקריים של מימון דק, האחד מצב שבו ההון העומד לרשות החברה אינו מספיק לצורך עמידה בהתחייבויותיה או בחיובים שייתכנו במהלך פעילות עסקית רגילה כגון חיובים נזיקיים או חיובי מס במקרים קיצוניים אפילו חיובים כלפי ספקים, עובדים וכיו"ב והחברה פשוט מגלגלת כספים ו- "מכבה שריפות". הסוג השני הוא מצב שבו אמנם יש לחברה הון מספיק אך מקורו של ההון הוא בהלוואות ולא מהון עצמי (מינוף גבוה) במצב שכזה די בשינויים קלים יחסית בגובה הריבית על ההלוואות או בתשואה על השקעותיה של החברה על מנת שהחברה תיקלע למצב של חדלות פירעון. המאפיין לשני המצבים הללו היא העדר כרית בטחון מספיקה וכך, גם מבלי שבעלי המניות יהיו חסרי תום לב או רשלניים עלולה החברה להפוך לחברה חדלת פירעון. (ראה פרוקצ'יה, "מימון דק", עמ' 527 וראה אירית חביב-סגל, "דיני חברות" א' בעמ' 303 (2007))

נשאלת השאלה האם די במימון דק על מנת להרים את מסך ההתאגדות בחברה ?. בדברי ההסבר לתיקון מס' 3 התייחס המחוקק לסוגיית המימון הדק:

"עוד מוצע להבהיר כי הרמת המסך במקרה של מימון דק תתבצע רק כאשר החברה... פעלה באופן הפוגע בטובת החברה, ותוך נטילת סיכון בלתי סביר באשר ליכולתה לפרוע את חובותיה".

הנה כי כן עולה מהדברים כי מימון דק לכשעצמו אינו עילה מספקת להרמת מסך. ד"ר חביב-סגל כותבת:

"ההסדר החדש מבהיר כי אין די 'במימון דק' (קרי, במימון פעילות החברה על בסיס הון עצמי מינימלי) על מנת להביא להרמת המסך. נוסחו החדש של הסעיף דורש שאל המימון הדק יצטרף יסוד נוסף, הוא היסוד של פעילות בניגוד לתכליתה העסקית של החברה. מכאן, שכל עוד נעשות הפעולות מתוך המגמה למקסם את רווחיה של החברה, לא יקים המימון הדק אחריות אישית" (א' חביב-סגל, דיני חברות (כרך ראשון, תשס"ז) בעמ' 320).

כמו כן מציינת חביב סגל כי

"נטילת סיכונים עסקיים בלתי סבירים לא תהווה עוד עילה עצמאית להרמת המסך" (חביב-סגל רפורמה, עמ' 22).

גם פרופ' גרוס אומר דברים דומים:

"הרמת מסך במקרה של מימון דק תתבצע רק כאשר החברה באמצעות האורגנים שלה פעלה באופן הפוגע בטובת החברה ותוך נטילת סיכון בלתי סביר באשר ליכולתה לפרוע את חובותיה. בתי המשפט נטו להרים המסך כאשר ההון העצמי של החברה אינו עומד ביחס סביר לסיכונים שנטלה על עצמה או ביחס סביר למינוף שנטלה. לאחר תיקון 3 ספק אם יש מקום להרמת המסך במקרה כזה" (י' גרוס, חוק החברות החדש (מהדורה רביעית, 2007),בעמ' 71-70).

למרות כל האמור לעיל ההלכה שיצאה תחת בית המשפט העליון (בדעת רוב) היא כי אכן, מימון דק לכשעצמו מהווה עילה עצמאית להרמת מסך. דן בכך בהרחבה בית המשפט העליון בע"א 4263/04 קיבוץ משמר העמק נ' עו"ד טומי מנור, מפרק אפרוחי הצפון בע"מ (פורסם במאגר המשפטי בנבו) דעת המיעוט, שאותה יצג כב' השופט רובינשטיין קבע כי אין במימון דק לכשעצמו להוות עילה להרמת מסך:

על פני הדברים כיום, לאחר תיקון תשס"ה, ככלל מימון דק כשהוא עומד בפני עצמו (באין טענה של חוסר תום לב) אינו עילה להדחיית חוב או להרמת מסך. קביעה זו של המחוקק עולה בקנה אחד עם המגמה המרכזית בפסיקה הזרה (פסקה ט"ז לעיל), עם הניתוח התיאורטי שהוצג לעיל (בפסקה י"ז) ועם העדר דרישה סטטוטורית להון מינימלי להקמת חברה - ואינה סותרת את ההלכה שנקבעה בפרשת קריספי. אכן, מימון דק יהא שיקול נכבד בין השיקולים להדחיה. אולם נחוץ "דבר מה נוסף", כגון חוסר תום לב, כדי לעשות בו שימוש להדחיה. פעמים יתברר, במצבי קצה מיוחדים וחריגים, כי עצם המימון הדק אומר דרשני וזועק עד כדי כך, שהוא עצמו מצביע על חוסר תום לב. (ההדגשות שלי ב.י)

לעומתו, השופטת פרוקצ'יה – שייצגה את דעת הרוב בפסק דין קיבוץ משמר העמק הנ"ל סברה אחרת:

"על-פי ההסדר שבחוק, המימון הדק, כשהוא לעצמו, עשוי במצבים מתאימים להצדיק הרמת מסך, ולחלופין, השעיית פירעון הלוואות בעלים של בעל מניות בחברה. המימון הדק, המאפשר ניהול עסקים תוך הטלת מירב הסיכונים על הנושים ומתן הגנה נרחבת לבעלי המניות, החוסים מאחורי אישיותה הנפרדת של החברה ורעיון הגבלת האחריות, עשוי להוות שימוש לרעה ביתרונות התאגידיים, כחלק מניהול בלתי סביר של עסקי החברה שיש בו כדי ליטול סיכון בלתי סביר באשר ליכולתה לפרוע את חובותיה ולקפח את נושי החברה. המימון הדק, כשלעצמו, עשוי להצביע על חוסר תום לב בניהול עסקי החברה, ואין הכרח במציאות יסוד נוסף של אי-הגינות או חוסר תום לב כתנאי לשימוש באמצעי של הרמת המסך או השעיית פירעון הלוואות בעלים. מצב זה מתרחש כאשר למימון הדק נלווים סממנים של ניצול לרעה של יתרונות התאגיד ופגיעה בציפייתם של הנושים לקיום איתנות פיננסית לתאגיד, וליכולתו לעמוד בהתחייבויותיו".

הנה כי כן, בהתקיימן של נסיבות מסוימות, יכול להצדיק מימון דק כשלעצמו נקיטה בצעד של הרמת מסך או הדחיית הלוואת בעלים, וזאת ללא דרישה נוספת של התנהגות חסרת תום לב מצד בעלי המניות.

לסיכום, וע"פ ההלכה כיום ניתן לקבוע כי ההלכה היא כי מימון דק לכשעצמו אינו יכול לשמש כשלמעצמו עילה להרמת מסך, אלא בנסיבות מיוחדות כאמור לעיל.

 

הרמת מסך והלוואת בעלים – השעיית פירעון הלוואת בעלים

כאמור לעיל, אחד התנאים להרמת מסך היא היקף יכולתה של החברה לפרוע את חובותיה. כאשר החברה היא ברת פירעון באופן כזה או אחר, יכול ויעשה שימוש בית המשפט בדרך של הרמת מסך "חלקית", כאשר זכויותיו של בעל מניות בחברה מושעות, עד לאחר שהחברה פרעה את כל התחייבויותיה לנושים האחרים. יודגש כי אמצעי זה גם הוא כפוף למילוי התנאים הנדרשים להרמת מסך מלאה ואולם דרך זו היא מתונה יותר באשר תוצאותיה מוגבלות. השעית הזכויות כאמור מתאימה למקרים בהם איזון האינטרסים בין העקרונות התאגידים והנושים מצדיק התערבות חלקית בלבד. למרות זאת, גם סעד זה, כמו הרמת מסך מלאה, לא יינתן על נקלה.

בבואנו לדון בהשעיית פירעון חובה של החברה לבעלי המניות עלינו לבחון מה הוא היחס בין נושי החברה החיצוניים לבין נושי החברה "הפנימיים" שהינם בעלי המניות התובעים את הלוואת הבעלים שנתנו לחברה או סכומים אחרים שלהם הם זכאים ממנה. יש לציין כי סוגיה זו של השעיית חובות בעלי המניות שונה מההסדר בסעיף 248 לפקודת החברות (נוסח חדש) התשמ"ג – 1983 העוסק בפירוק החברה וקובע כי במקרה של פירוק לא יעמוד סכום המגיע ל- "לחבר, באשר הוא חבר בחברה" אלא לאחר פירעון כל החובות לנושים שאינם חברי החברה (סכום החוב יהיה רלוונטי לעניין היחס בין חברי החברה לבין עצמם).

בית המשפט עשוי להשעות תשלום של הלוואת בעלים מנכסי החברה כאשר עיקר הונה של החברה בנוי על הלוואות אלו ולא על הונה העצמי של החברה וכאשר הוא מוצא לנכון, באיזון אינטרסים בין הנושים החיצוניים והפנימיים, להביא לפירעונן המאוחר של הלוואות אלו.

סעד השעיית פירעון הלוואת הבעלים עשוי להתאים למצבים שבהם קיימת הצדקה למעין "אפיון מחדש" של הלוואות הבעלים וראייתן, מבחינה נורמטיבית, כהשקעה הונית בחברה (ראה פרוקצ'ה, "מימון דק", (1999) בעמ' 75). כעקרון, "אפיון מחדש" של הלוואת הבעלים הינו בעיקרו, התחקות אחר האופי האמיתי של עסקת הלוואת הבעלים תוך בחינת יסודותיה של העסקה. בית המשפט יבחן האם מדובר על הלוואה אמיתית לחברה או האם הלוואה זו, ע"פ נסיבותיה, דומה יותר להזרמת הון בעלים לחברה שבבעלותם.

השיקולים של בית המשפט בבוא לדון בהשעיית פירעון הלוואת הבעלים מתחלקים לשלושה: שיקולי כלליים בסוגיית הרמת המסך, השיקולים הנוגעים להלוואה עצמה, ושיקולים לעניין נושיה החיצוניים והפנימיים של החברה: (1) במסגרת השיקולים הכלליים ישקול בית המשפט את היקפו של המימון הדק ביחס לאופי החברה והיקף פעילותה, היקף קשיי הפרעון של החברה, מעמדו של בעל המניות בחברה, שיערו אחזקותיו ומידת מעורבותו ומודעותו של בעל המניות לנעשה בחברה ויכולתו להשפיע על מהלכיה. (2) במסגרת שיקולי ההלוואה עצמה ישקול בית המשפט את אופי ההלוואה שניתנה, עיתוי ההלוואה, מטרותיה של ההלוואה, האם מוצדק לראות בה הלוואה אמיתית או השקעה הונית בחברה, האם בצד מתן הלוואה הבעלים עשה בעל המניות פעולות כלשהן לעיבוי ההלוואה שניתנה. (3) במסגרת שיקולי הנושים ישקול בית המשפט את מעמדם של הנושים, האם ניתן לייחס לנושים הסתכנות מדעת ביחס להתקשרותם עם החברה (לדוגמא ספקים, נותני שירות, ולעיתים אף לקוחות שכל אלו אמורים להיות מודעים לסיכון שבהתקשרות עם חברה בע"מ ויכולים להבטיח את עצמם) או שהמדובר בנושים שאין ביכולתם להבטיח את עצמם בפני סיכון זה (לדוגמא נושים נזיקיים של החברה ואף עובדי החברה).

לצד כל אלו יש לאזן בין הערך החוקתי של זכויות הקניין של הנושים אל מול הערך החוקתי של חופש ההתאגדות. מעל כל השיקולים הנ"ל יש כמובן לשקול האם, בנסיבות הקיימות, צודק ונכון לפעול כך.

 

הרמת מסך בחברת מעטים:

כאשר מדובר בהרמת מסך ההתאגדות בחברה של אדם אחד, המוגדרות כ- "ONE MEN COMPANY", ו/או הרמת מסך בחברת מעטים, ו/או הרמת מסך בחברה משפחתית, קיימת נטייה בפסיקה להרים את מסך ההתאגדות ביתר קלות. למרות זאת יודגש, כי גם במקרה של חברה של אדם אחד - מסך ההתאגדות עדיין קיים, ונדרשים טעמים ראויים להרמת המסך גם בחברה כזו.

הנימוק הראשון לכך היא העובדה שבבסיס האישיות המשפטית הנפרדת והאחריות המוגבלת של בעלי המניות עומד הרעיון של לאפשר לציבור מפוזר ואנונימי להשקיע סכומי עתק במימון חברות, ללא חשש לאחריות אישיות של כשלון עסקי. הקצאת מקורות כזו מעודדת גידול וצמיחה ומונעת עיוותים וצריכה בזבזנית. לצורך זה חיונית העמדת מסך בית החברה לבעלי המניות. טעם זה אינו תקף לחברות מעטים שאינן מנסות לגייס הון מן הציבור הרחב. יש לציין כי נימוק זה, הגם שטומן בחובו הגיון מסוים נוגד לדעתנו ברמה כזו או אחרת את עקרון חופש ההתאגדות שאמור לספק כאמור לכל אדם (גם לחברת מעטים) את האפשרות ליזום ולהקים חברה מבלי שיסכן יותר מההון העצמי שהשקיע בחברה (כמובן בכפוף לכל ההגבלות עליהם הרחבנו לעיל). הנימוק השני לנטייה להקל עם הרמת מסך בחברות מעטים, שדומה שהוא משמעותי יותר, הוא כי בד"כ בחברות מעטים בעלי המניות, הם גם בעלי השליטה ומנהלי החברה. פעולותיהם הן פעולות החברה והיא מנוהלת כעסק קטן לכל דבר ולכן המסך ביניהם לבין החברה הוא "דק" יותר.

המלומדת א. פרוקצ'יה, כותבת בספרה "דיני חברות חדשים לישראל":

"סופרים אחדים מציעים להבחין בין חברות גדולות וקטנות, באופן שהרמת המסך תותר ביתר ליברליות בפירמות קטנות. הטיעון כה נפוץ עד כי ניתן להגדירו כסטנדרטי, והוא נשען על שני נימוקים. הטיעון המרכזי הוא, כי החברה הקטנה, ובעיקר הזעירה... איננה אלא אדם שהעטה עליו את מחלצותיה המשפטיות של החברה. במקרה של חברת מעטים זעירה, אין היא אלא שותפות במובן הכלכלי, שהתאגדה בצורה המשפטית של חברה. בני האדם הפיסיים המושכים בחוטים אינם אלא ה- ALTER EGO של חברה כזו, ואין זה מוצדק להבחין בינה לביניהם. ואם הללו (האישויות הפיסיות) מימנו את עסקם באופן דק, אין שיטת משפט נאורה יכולה להיתפס לפורמליזם של תורת האישיות המשפטית, ושומה עליה לחלק את נזקי חדלות הפירעון בהתאם למציאות הכלכלית האמיתית, הנבדלת מן הצורה הפורמאלית. מן הבחינה המהותית הזו חייבים נזקי חדלות הפירעון ליפול על שכם היזמים ולא על שכם נושיה החיצוניים של הפירמה.

הטיעון השני התומך בראשון... הוא זה: קיים אינטרס מקרו-כלכלי לגיטימי לעודד השקעות בחברות גדולות. השקעות כאלה מחישות את הצמיחה הכלכלית במשק. מאחר שהמשקיע הקטן אינו נהנה למעשה מיתרונות הניהול של הבעלים, ומאחר שלא היה מסכן את רכושו הפרטי ללא הגבלת האחריות, ראוי לעודדו להשקיע ואף להבטיח כי אחריותו תהיה מוגבלת. שניים אלה אינם דרים בכפיפה אחת עם אפשרות הרמת המסך ולפיכך ראוי שלא להרימו בנקל, במקרה של חברות גדולות. לא כך בעסק הזעיר. זה בלאו הכי לא מגייס כספים מן הציבור, ולפיכך אינו מביא להקטנת הצריכה, להגדלת החיסכון ולצמיחה כלכלית. העוסק הזעיר יעסוק במשלח ידו, בין בצורה פורמלית של חברה ובין בכל צורה פורמלית חלופית. היזקקותו לתמריץ של הגבלת האחריות היא קטנה ביותר, ולכן הנזק המאקרו-כלכלי שייגרם מהרמות מסך ליברליות יהיה נזק מועט בלבד. מכאן שיש להרים מסכן של חברות קטנות ביתר ליברליות ממסכן של חברות גדולות" (שם בעמ' 69-70).

גם י. כהן בספרו "דיני חברות", כרך א' כותב:

"סוג החברה העומדת לדיון עשוי גם הוא להשפיע על בית המשפט עת שוקל הוא אם להרים את המסך אם לאו. בפקודת החברות ובפקודת מס הכנסה קיימות הוראות רבות, הבאות להעניק או לשלול הטבות מחברות קטנות ובינוניות העונות על הגדרות מסוימות. אין אנו מכוונים דברינו בהקשר זה לחברות במובן ההגדרות האמורות, אלא לחברה פרטית קטנה, אשר מעבר למעטה המשפטי המכסה אותה, היא מנוהלת למעשה כעסק פרטי. ברוב המקרים שולט בחברה מהסוג האמור אדם אחד המקצה מניות לבני משפחתו, אך ורק כדי לעמוד בתנאי הפקודה בדבר מספר מינימלי של חברים. בתי המשפט חזרו וקבעו, כי עובדת היותה של החברה 'חברת יחיד' או 'חברת מעטים' תגביר את נטייתם להרים את המסך. עם זאת, עלינו להבהיר שוב, כי סוג החברה אינו משמש כשלעצמו תחליף לעילה להרמת מסך. בפרשת אולפני הסרטה הרצליה קבע בית המשפט לעניין זה, מפי השופט ויתקון: 'כידוע, רואים גם בחברת מעטים ובחברת יחיד הפרדה גמורה בין החברה שהיא גוף משפטי לבין אותו יחיד שבידו- או אותם מעטים שבידם- הבעלות והשליטה על החברה...' (ע"א 11/74 פשמ"ג נ' אולפני הסרטה בישראל בע"מ, פ"ד כט(1) 297)" (שם בעמ' 236).

ברוח דומה נקבע ע"י בית המשפט העליון כי בחברת מעטים השיקולים נגד הרמת מסך ההתאגדות פחותים יותר. נקבע שמסך ההתאגדות בחברה משפחתית משמש במידה רבה ככלי "פורמאלי" לצורך הקלות מס:

"החברה היתה חברת מעטים שבשליטת משפחה אחת... במקרה כזה יש לראות במעשה בעלי החברה את מעשה החברה עצמה. האורגן העושה כאן את המצג אינו לא מועצת מנהלים... אלא כלל בעלי המניות, שבגלל קרבתם וסמיכותם זהים עם החברה עצמה. לענין זה אין אישיותה המשפטית של חברה משמשת כמסך או כמחיצה בינה לבין חבריה" (השופט ויתקון, בבג"ץ 397/67 ברגהיים נ' יו"ר ההוצל"פ תל-אביב, פ"ד כב(1) 533, בעמ' 539).

ראה גם פסק דינו של השופט לנדוי ברע"א 161/67 שטיבל נ' חברת שטיבל בע"מ, פ"ד לב(1) 510, בעמ' 515).

"מסקנה זו (בדבר הרמת המסך ב.י) מתחזקת בכך שמדובר בענייננו בחברה פרטית משפחתית קטנה, אשר מעבר למעטה המשפחתי המכסה אותה ניתן לראות שהיא מנוהלת כעסק פרטי הדומה לשותפות" (ע"א 4606/90 איטה מוברמן נ' תלמר, פ"ד מו(5) 353, בעמ' 366, מפי השופט ד' לוין).

כמובן שאין בדברים הנ"ל בכדי לפגוע בזכות התאגדותם של חברות מעטים שנשארת זכות יסוד בסיסית ואולם, גישת הפסיקה כאמור לעיל מתבססת על נסיון החיים והשכל הישר. בית המשפט, בתוך עמו יושב הוא, וברור שככל שהמדובר בחברה בעלת מבנה "משפחתי" יותר מתערבים האינטרסים של בעלי המניות בחברה באינטרסים של החברה ובד"כ, מטבע הדברים, האינטרסים של בעלי המניות יוצאים כשידם על העליונה. יש לציין כי גם תיקון מס' 3 לחוק החברות מביא בחשבון את שיעור האחזקות כמדד ליכולת הפיקוח האפקטיבי של בעלי המניות (ראה ע"א 10582/02 בן אבו נ' דלתות חמדיה בע"מ ,פורסם במאגר המשפטי נבו)."

על הגישה הליברלית שנוקט בית המשפט שעה שהוא דן בתביעת הרמת מסך כנגד חברה משפחתית נפסק מפי כב' השופט רובינשטיין ברעא 2262/13 זוז תשתיות ופיתוח בע"מ נ' פיתוח וגינון הצפון 2001 בע"מ (פורסם בנבו, 22.04.2013):

"עקרון הרמת המסך נועד "למנוע מבעלי המניות או מהחברה עצמה את ניצול ההפרדה ביניהם להשגת מטרה בלתי כשרה הכרוכה בפגיעה בזולת; הוא נועד לעשיית צדק ושמירה על טובת הציבור". נאמר בפסיקה, כי כאשר עסקינן בחברה משפחתית, יגלה ביהמ"ש פתיחות וגישה ליברלית בהרמת מסך. ועוד נאמר, כי "בעיית ה'מימון הדק' אופיינית, בדרך כלל, לחברת מעטים שאין עליה פיקוח חקיקתי או מינהלי, שנועדו להגן על הציבור הרחב מפני התנהלותה העסקית כשהיא נטולת 'כרית בטחון' מספקת לצורך הגנה על הנושים. עם זאת, חרף העדר פיקוח סטטוטורי ומינהלי, על חברת מעטים חלה חובה לשמור על יחס ראוי בין הונה העצמי לבין התחייבויותיה, וזאת, בין היתר, מכוח עקרונות כלליים של הגינות ותום לב במשפט, המטילים עליה חובה לנהוג בתום לב כלפי ציבור נושיה".

 

הרמת מסך בבית המשפט לתביעות קטנות:

ברעא 8144/04 מיכאל בודקר נ' ברטה בשקירוב (פורסם במאגר המשפטי בנבו) נפסק כי הרמת מסך היא אמנם אינה עניין של מה בכך, אך באופן עקרוני, בית המשפט לתביעות קטנות מוסמך במקרים המתאימים להרים את מסך ההתאגדות מעל חברה וזאת כמובן מתוך הזהירות הראויה וע"פ השכל הישר.

בפסק דין בודקר הנ"ל המדובר היה בתובענה צרכנית קטנה ובית המשפט לתביעות קטנות הרים את מסך ההתאגדות מעל החברה הנתבעת. בית המשפט העליון קבע כי אין לשלוח את התובע להליך יקר וממושך בבית משפט השלום רק משום שהצד שכנגד הוא חברה שהיום היא קליפה ריקה. לתובע היו טענות מבוססות ראויות ומוצדקות כנגד בעלי המניות שלה, ואין כל סיבה שבית משפט לתביעות קטנות לא ידון בכך.

ראה בעניין זה גם רע"א 1967/97 ויס זמיר נ' איכילב סמיון (פורסם במאגר המשפטי נבו)

logoround

contactus msimilar articlessimilar Kteanotפורום דיני חברות

 

  • 1
 
לשאלות צרו איתנו קשר בטלפון 03-6129124
 אם האתר היה לכם מועיל, היו חברתיים, הקליקו Like...
 
לייעוץ בקשר לתחומי התמחותינו והתוכן באתר
 אתם מוזמנים לפנות אלינו בטלפון
03-6129124
או פשוט שילחו הודעה ונשיב לכם מייד